近日有讀者向筆者咨詢了這樣一個問題：她和丈夫已經結婚9年，最近她發(fā)現(xiàn)丈夫和她人保持不正當?shù)膬尚躁P系且同居，而且已有很長時間。她的問題是：丈夫的行為是否構成刑事犯罪。對此，本文就來談談通奸行為的法律定性。
一、如何界定丈夫與她人保持不正當?shù)膬尚躁P系的行為針對丈夫的如上行為，在人們的觀念中經常會有如下界定：出軌或通奸。在國外某些國家，丈夫的上述行為不僅要對妻子承擔一定的民事責任，還要承擔刑事責任（通奸罪）。但在我國現(xiàn)有法律制度中，已有婚姻關系的人與他人存有不正當?shù)膬尚躁P系，并沒有法律意義上的專業(yè)定性。也就是說，我國法律原則上并不規(guī)制已有婚姻關系的人與他人發(fā)生性關系的行為。法律不規(guī)制并不代表上述行為不侵犯正常的社會關系，也不代表上述行為不具有社會危害性。從民事法律關系的角度：我國《婚姻法》規(guī)定“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度”，即將生效的《民法典》“婚姻編”也規(guī)定了“一夫一妻”的婚姻制度。所謂“一夫一妻”，既包括一個男人同時只能和一個女人登記結婚，也包括該男人在登記結婚后只能和自己的妻子發(fā)生兩性關系。這不僅是“一夫一妻”制度的要求，也是夫妻間互相忠實、尊重義務的要求。因而，有配偶者與他人通奸的行為違反了婚姻法的規(guī)定，應予抵制。從刑事法律規(guī)定來看：我國現(xiàn)行刑事法律制度內只規(guī)定了重婚罪和破壞軍婚罪。以重婚罪為例：所謂重婚罪，是指有配偶而重婚的或者明知他人有配偶而與之結婚的。實踐中的重婚罪多以如下形式存在：1、與原配偶登記結婚，與他人沒有登記結婚但卻以夫妻名義同居生活；2、自己沒有配偶，明知對方有配偶而與之以夫妻名義同居。上述案例，丈夫已與他人長期保持有不正當?shù)膬尚躁P系且同居。筆者以為，丈夫的行為已然構成重婚罪。如果本案中牽涉的有軍人身份，同樣構成破壞軍婚罪。
從上述層面可知，我國刑法并沒有將有配偶者與他人發(fā)生兩性關系的行為（通奸）單獨規(guī)定為刑事犯罪。只有當這種行為符合重婚罪或者破壞軍婚罪的構成要件時，刑法才會對通奸行為予以規(guī)制。日常生活中，我們經常見到關于通奸的相關新聞。如：近日在浙江溫州某地，妻子穿吊帶和他人在自家同床共枕，被丈夫當場捉到并持刀猛追第三者的新聞已刷爆網絡。雖然這一新聞沒有爆出有人因此受傷或死亡的悲劇，但是通奸行為的危害已經無需贅言。小到打架斗毆，反目成仇；大到殺人坐牢，家破人亡比比皆是。多數(shù)的悲劇都是在捉奸在床的情況下，一時沖動發(fā)生的。且多數(shù)的被通奸的人都成為了犯罪嫌疑人、被告人。人們不禁要問：作為被通奸者，也是最委屈的受害者，怎么就能成為犯罪嫌疑人、被告人了呢？到底是法律出了問題還是人性出了問題？筆者以為，我國現(xiàn)行刑法之所以沒有將通奸行為界定為刑事犯罪，主要是由于我國社會發(fā)展的程度決定的。隨著人們生活水平的提高，吃飽穿暖的物質追求已經不能滿足人們的需要。正所謂飽暖思淫欲，人們在吃飽穿暖的情況下通常會設法滿足自身精神需求。而兩性關系的刺激，恰恰是人性最直接也是最迫切的需求。傳統(tǒng)的道德觀念已經無法束縛人們的精神欲望，如果將通奸行為界定為刑事犯罪將會滋生諸多社會問題。而正當婚姻關系不僅要求夫妻雙方要互相忠實和尊重，還要求雙方在婚姻關系平淡時要相敬如賓，在婚姻關系出現(xiàn)裂痕時要保持克制，理性解決。如果一旦婚姻關系出現(xiàn)裂痕都選擇激情犯罪，那么即使沒有通奸行為，夫妻間的互相傷害也不會消失。
通奸行為是一種嚴重挑戰(zhàn)人類道德底線的無良行為，我國刑法雖沒有將通奸行為入罪，但這并不意味著惦記別人妻子的人，可以游離于法律之外肆意妄為。要知，常在河邊走哪有不濕鞋。在離婚案件中如果查實一方有通奸行為，不僅對財產分割不利，而且還可能要對另一方損害賠償，更有甚者可能觸犯刑事犯罪，從而鋃鐺入獄。
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