近幾年，在溫州發(fā)生了相同類似的訴訟案件，也許大家曾聽說過，一些施工企業(yè)也曾經(jīng)歷過，與溫州有關(guān)的一個非常典型的案件，即原告浙江洪海建筑設(shè)備租賃有限公司狀告溫州市數(shù)十家建筑公司租賃合同糾紛案例，因鋼管、扣件等租賃合同發(fā)生糾紛，結(jié)果施工單位都被法院判處支付巨額租金以及賠償巨額損失。2011年，一家溫州的施工企業(yè)接到法院的傳票，也是洪海公司主張要求施工企業(yè)支付鋼管、扣件租金以及損失賠償金額高達3000多萬元的訴訟。我們發(fā)現(xiàn)洪海公司起訴的案件，操作程序基本一樣，施工現(xiàn)場的鋼管、扣件的租賃由施工單位以外的人來承包，出租單位為了降低自己的風險，竟要求承包人在租賃合同上蓋上施工單位項目部的印章，以此達到租賃公司與施工單位建立租賃關(guān)系，租賃鋼管、扣件的承包人成了合同上施工單位的代理人，同時作為具體的收貨人或驗收人在合同上簽字。結(jié)果在工程結(jié)束，歸還租賃物時，施工單位才發(fā)現(xiàn)鋼管、扣件等租賃物數(shù)量，遠遠達不到當初租賃單位發(fā)料單上的數(shù)量，而在施工單位無法歸還巨大差額數(shù)量的情況下，鋼管、扣件的租金、違約金每天都在產(chǎn)生，租賃單位也不及時起訴，只是過一段時間給施工單位發(fā)一個催款函，以此保持有效的訴訟時效。幾年下來，租金的累計和違約金少則幾百萬，多則上千萬，然后起訴法院。據(jù)我所知，到目前為止，所有的此類案件，施工單位都是以敗訴告終。從多起案件分析發(fā)現(xiàn)，這些承包人，甚至租賃單位，利用項目部的印章，在租賃合同履行中，鋼管空轉(zhuǎn)、偽造收料單憑證、承包人盜賣鋼管的行為不能完全排除。這一類案例給我們的啟發(fā)，并需要研究的相關(guān)問題是：
一、項目部印章的效力
根據(jù)法律的規(guī)定，一個有效的法人民事行為能力，嚴格來說，應由法定代表人代表該法人去行使。這也是為什么在辦理很多工商、銀行等重要手續(xù)時，要求同時蓋有公章與法定代表人章。而除了法定代表人之外的其他人，以公司名義對外進行民事法律行為的，其權(quán)利都來源于另一種民事關(guān)系，即代理關(guān)系。《民法通則》第六十三條規(guī)定，在非法定代表人以公司名義對外進行民事法律行為時，應當具有公司的授權(quán)。由此可見，蓋有項目部印章的合同或其他文件的效力，并不取決于項目部印章本身，而是取決于持章人所得到的授權(quán)權(quán)限。
對此，有很多建筑公司在內(nèi)部，都規(guī)定有關(guān)于項目部印章的使用規(guī)范，作出了詳細規(guī)定。比如江蘇有一家建工集團有限公司就做有《關(guān)于項目部印章使用與管理補充規(guī)定》，其中對項目部印章性質(zhì)與適用范圍的規(guī)定非常詳細（“工程項目部印章系非經(jīng)濟類用章，僅供項目部與業(yè)主、監(jiān)理單位、施工配合單位聯(lián)系工作和施工技術(shù)、資料之用。嚴禁簽訂任何經(jīng)濟契約，嚴禁出具任何性質(zhì)欠條，嚴禁開具工程量結(jié)算憑證。如因項目施工租賃機械設(shè)備及周轉(zhuǎn)材料，采購水泥、磚瓦、砂石等建設(shè)材料確需簽訂經(jīng)濟契約或因項目施工確需出具欠條、開具工程量結(jié)算憑證的，一律使用實施該項目的子公司或分公司的行政印章，并由實施該項目的子公司或分公司行政負責人承擔所簽訂經(jīng)濟契約的全部經(jīng)濟與法律責任。”）。像該公司就明確將項目部印章作為技術(shù)章使用，其實質(zhì)是規(guī)定項目部印章持有人的代理權(quán)限——其僅具有與業(yè)主、監(jiān)理單位、施工配合單位聯(lián)系工作、交接相關(guān)材料的權(quán)限，而不能與他方簽訂合同?！逗贤ā返谒氖藯l規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。”由此可見，項目經(jīng)理或承包人持有項目部印章，與他方以公司名義簽訂的合同，由于項目經(jīng)理或承包人不具有簽訂合同的代理權(quán)限，而使該合同并不必然對公司產(chǎn)生約束力。此類合同，以不對公司產(chǎn)生約束力為原則，以因公司追認而產(chǎn)生約束力為特例。
但現(xiàn)實狀況往往與該原則恰恰完全違背。在司法實踐中，一張蓋有項目部印章的合同，被法庭認為對雙方具有約束力的判例比比皆是。但這些判決實際上來源于另外兩種無權(quán)代理情況的特例：一個是默示追認，一個是表見代理。
默示追認指被代理人以行為表示認同該合同，愿意承擔合同項下的權(quán)利義務。2009年8月27日修正后的《民法通則》第六十六條第一款規(guī)定：“……本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意?！薄逗贤ㄋ痉ń忉專ǘ返谑l規(guī)定：“無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務的，視為對合同的追認。”常理認為，在履約時，一方當事人必然對合同內(nèi)容有一定了解，應當知悉合同內(nèi)容，包括履約對象、具體權(quán)利義務等等。即一旦被代理人發(fā)生履約行為，即可推定其知悉合同內(nèi)容，知悉他人以其名義簽訂了彼合同之事件。而其履行合同義務的行為，已構(gòu)成自己愿意履行該合同的意思表示，至少放棄了對該合同的否認。因此，一旦被代理人履行了僅蓋有項目部印章的合同的合同義務，其就無法再以項目部印章持有人不具代理權(quán)限為由，來否定該合同對自己的約束力。實踐中，許多持有項目部印章的項目經(jīng)理或承包人，并未獲得公司授權(quán)采購原材料，就與原材料供應商簽訂了合同。由于不具公司授權(quán)，僅能在合同上蓋上自己持有的項目部印章，至此合同效力并不及于公司。但企業(yè)為了控制項目部的資金來往，規(guī)定了所有的款項都應從公司賬戶上走，所以當項目部經(jīng)理要求公司支付原材料貨款，公司并未對該合同本身進行審查，只管支付。該支付行為構(gòu)成對該合同的追認。盡管合同上蓋的是項目部印章，但其追認行為仍使該合同對公司具有約束力。
表見代理是基于本人的過失或本人與無權(quán)代理人之間存在特殊關(guān)系，使相對人有理由相信無權(quán)代理人享有代理權(quán)而與之發(fā)生民事法律行為，代理行為的后果由本人承受的一種特殊的無權(quán)代理。項目部雖然不是子公司，但在常人眼中仍是公司合法的分支機構(gòu)，在處理該項目范疇內(nèi)的事務時得到公司授權(quán)；而項目經(jīng)理或承包人作項目部的領(lǐng)導人，自然有權(quán)因該項目的需要，而對外簽訂合同。由于人們法制意識普遍淡薄，在實踐中，很少有人要求項目部經(jīng)理出示公司授權(quán)的委托書。項目部經(jīng)理在合同上僅蓋上項目部印章時，相對人仍認為這個項目部印章是可以作為簽訂合同的依據(jù)的。法院在處理此類爭議時，往往也是更多地站在相對弱勢的合同相對人角度，從合同相對人的自身法律認識考慮，認為其有理由相信項目部經(jīng)理有權(quán)對外簽訂合同，構(gòu)成表見代理，從而要求公司承擔責任。
二、監(jiān)管與防范措施
由上述分析可以看出，項目部經(jīng)理擅自使用、偽造使用項目部印章，為公司造成損失的原因，主要在于公司的默示追認行為與善意相對人的存在（即表見代理）。而防止此類風險的關(guān)鍵也就在于防止默示追認行為的發(fā)生與消除善意相對人的存在（表見代理）。
正如之前分析的，支付合同價款構(gòu)成默示追認行為的主要方式。因此，當項目經(jīng)理或承包人要通過公司賬戶對外支付貨款時，施工單位應該就支付的對象與內(nèi)容進行審查。一方面，應審查支付所依據(jù)的合同、結(jié)算依據(jù)，項目經(jīng)理或承包人未主動提供的，應要求其提供。當發(fā)現(xiàn)合同、結(jié)算依據(jù)存在紕漏的，應及時做出應對措施，而絕不放款。結(jié)合我們實踐中較容易發(fā)生的爭議，應對措施應當包括但不限于以下幾種：
1.立即向相對人披露項目經(jīng)理或承包人已經(jīng)超越代理權(quán)限之事實。根據(jù)實際履行情況，可考慮讓對方當事人解除合同。即使決定追認的，也應對合同條款進行完善，以避免日后產(chǎn)生不必要的法律風險；
2.若是掛靠關(guān)系的，有必要可以要求項目經(jīng)理或承包人以個人名義與相對人簽訂合同，公司再以同等對價與項目經(jīng)理或承包人簽訂合同，將風險止于項目經(jīng)理或承包人個人。若如此做，相關(guān)款項就不再由公司直接支付與相對人，而應通過項目經(jīng)理或承包人領(lǐng)取轉(zhuǎn)付；
3.發(fā)現(xiàn)合同條款違反法律強制性規(guī)定的，應立即通知項目經(jīng)理或承包人與相對人。由雙方確認該合同條款效力，或補簽符合法律規(guī)定的合同，或協(xié)議終止履行該合同，以避免無效合同為雙方當事人帶來損失；
4.發(fā)現(xiàn)合同條款約定與實際履行行為不符的，應及時確認履行情況，要求項目經(jīng)理或承包人做出說明，甚至隨時追究其責任。必要時應通知相對人，要求其如約履行。充分行使約定的抗辯權(quán)；
5.發(fā)現(xiàn)合同條款顯失公平，可能會對公司造成影響的，應及時與相對人進行磋商，變更相關(guān)條款。磋商不成的應及時提起相關(guān)法律程序，變更、撤銷合同。
總之，要牢把財務關(guān)，監(jiān)管從公司賬上走過的每一筆錢，而絕不輕易付款，履行合同。必要時，通知相對人否決合同效力，而絕不能使之形成默示追認的事實。
另一個是表見代理。消除善意相對人的存在，相對于防止默示追認行為發(fā)生，對防范此系列法律風險而言，更具重要性。消除善意相對人的存在措施應至少包括兩個步驟：1.制定完備的公司規(guī)章與內(nèi)部承包流程；2.公示。
能有效遏制的公司風險的公司規(guī)章，應至少滿足以下條件：
1.應對項目經(jīng)理職務的權(quán)限做出詳細規(guī)定；
2.應制定對外簽訂合同的流程、統(tǒng)一最終承諾部門，在限制項目經(jīng)理或承包人權(quán)限的同時，也不能令該功能喪失；
3.針對每一工程，制作統(tǒng)一的項目經(jīng)理或承包人證書與授權(quán)委托書，授權(quán)內(nèi)容醒目地應寫入項目經(jīng)理或承包人證書內(nèi)，并要求其在對外發(fā)生關(guān)系時，向他人出示該證件。對于該項的內(nèi)容也應寫入公司規(guī)章之內(nèi)；
4.應對項目部印章的使用范圍做出詳細規(guī)定。必要時，將其直接鐫刻入印章之內(nèi)；
5.對項目部印章的形狀、樣式、字體、用語、文字布局等進行統(tǒng)一與規(guī)范，最好還具有一定程度的辨識性，防止被隨意仿制。對于本項內(nèi)容也應寫入公司規(guī)章之內(nèi)。
除此之外制定此類規(guī)章能使公司內(nèi)部權(quán)責分明，規(guī)范運作，在一定程度上對項目經(jīng)理或承包人行為，起到指引與威懾作用，但卻并不足以消除善意相對人的存在。這里還需第二步驟，即公示。公司應將公司規(guī)章定期或不定期地向社會予以公示，尤其是對可能發(fā)生交易關(guān)系的群體，包括建設(shè)單位（業(yè)主）、原材料商等等，還可以實行專項的告知行為。令其對公司項目經(jīng)理或承包人權(quán)責、項目部印章使用范圍有所了解。公司通過公告、函等方式令相對人明知項目經(jīng)理或承包人無權(quán)對外簽訂相關(guān)合同，項目部印章不適用于合同簽訂后，相對人便“無理由”再相信項目經(jīng)理或承包人具有代理權(quán)。此時，他若仍與項目經(jīng)理或承包人簽訂合同，仍接受僅蓋有項目部印章的合同，則不能再成為善意相對人，來主張項目經(jīng)理或承包人的無權(quán)代理行為構(gòu)成表見代理，而要公司承擔責任。
三、項目經(jīng)理或承包人的相關(guān)法律責任
默示追認與表見代理，都是無權(quán)代理的一種特例。通過一系列監(jiān)管與防范措施，能有效降低風險發(fā)生的可能。但是如果風險真的發(fā)生了，公司必須先對外承擔責任，之后再向項目經(jīng)理或承包人進行追償。有必要的情況下，還應當追究項目經(jīng)理或承包人的刑事責任。
項目經(jīng)理或承包人擅自使用項目部印章，或偽造項目部印章，對外簽訂合同的，或?qū)⒈徽J定構(gòu)成表見代理?！逗贤ㄋ痉ń忉專ǘ返谑龡l規(guī)定：“被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔有效代理行為所產(chǎn)生的責任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失?！币虼耍驹趯ο鄬θ顺袚贤x務后，有權(quán)就此產(chǎn)生的損失，要求作為代理人的項目經(jīng)理或承包人承擔民事賠償責任。
若項目部印章是項目經(jīng)理或承包人偽造的，依據(jù)《刑法》第二百八十條第二款規(guī)定：“偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利?！睉婪ㄗ肪宽椖拷?jīng)理或承包人偽造公司印章罪的刑事責任。但在實踐當中，偽造公司印章從事單純無權(quán)代理的行為并不多見。更多的是通過偽造公司印章，取得合同相對方的信任，獲取合同利益后逃逸，而合同對價由公司承擔的行為。例如，項目經(jīng)理或承包人聲稱因工程建設(shè)需要，向民間進行融資，獲得借貸后潛逃，還款與支付利息的義務則由公司承擔。即原本應為公司占有的借款被項目經(jīng)理或承包人侵占，依據(jù)《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)?！边€將構(gòu)成職務侵占罪。而此時偽造項目部印章的行為是進行侵占行為的手段，與職務侵占行為構(gòu)成牽連關(guān)系，在評價時為職務侵占罪所吸收。因此，偽造項目部印章僅有在行為目的不違反《刑法》的情況下成立偽造公司印章罪，若行為目的違反《刑法》，將以目的之罪論處。
但在實踐中，參與大宗交易的公司，為避免日后出現(xiàn)爭議與糾紛，往往在交易過程中都較為審慎，即使項目經(jīng)理或承包人偽造公司印章，也未必就一定能取得交易相對方信任。真正為公司帶來重大危害的，是項目經(jīng)理或承包人或其他具有代理權(quán)的人，與合同相對人惡意串通，從事危害公司的行為。例如，項目經(jīng)理或承包人與第三方簽訂原材料購銷合同，在第三方未向其發(fā)貨的情況下，向第三方出具了收貨證明。后第三方依據(jù)這些證明，向公司主張支付該部分貨款。這種行為在民事上構(gòu)成代理人與相對人的惡意串通，依據(jù)《民法通則》第六十六條第三款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任?！币虼?，公司有權(quán)依據(jù)由此造成的損失，要求第三方和項目經(jīng)理或承包人承擔賠償責任。而第三方為獲取貨款，往往須向法院起訴或是向仲裁機構(gòu)提出申請。其提供不應存在的收貨憑證，騙取法院、仲裁機構(gòu)的裁決，借此獲取公司的貨款。這是典型的三角詐騙，應構(gòu)成詐騙罪。有專家提出，這是訴訟詐騙。在民事訴訟過程中，一旦發(fā)現(xiàn)訴訟參加人涉嫌犯罪，應及時向法院披露，法院會依程序?qū)讣扑凸擦競刹?，追究相關(guān)人員刑事責任。
但像此類行為，實際上都是鉆了公司管理不善的漏洞，通過監(jiān)管與防范手段，在一定情況下都是可以避免的。
最后簡單談談舉證責任的問題。按照誰主張誰舉證的原則，主張合同成立、生效者，應對合同上印章的真實性進行舉證，即由相對方舉證項目部印章是真實（非偽造）的。但在司法實踐中，公司往往已經(jīng)實際上履行了部分合同義務。因此，公司與相對方之間存在合同關(guān)系，是既定的，只不過未必是此份合同。因此，法院因事實調(diào)查需要，很有可能要求公司提供“真實的合同”。若公司卻無法提供，盡管“印章偽造的合同”真實性有待質(zhì)疑，但公司卻因已經(jīng)實際履行合同義務，從而被認定與相對方存在與該合同內(nèi)容相符的約定，終仍須承擔合同義務。因此公司在質(zhì)疑彼合同真實性的同時，應當提供自己實際履行之合同的依據(jù)。例如，相對方依據(jù)鋼材購銷合同主張貨款的，公司可以通過提供實際履行的合同來證明與相對方之間真實的合同關(guān)系，或是與該項目實際鋼材供應商的合同、供貨依據(jù)，來證明其與相對方之間并不存在合同關(guān)系等等。
