(2013-01-06 15:01:30)
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bt項目bt合同bt合同法律問題雜談分類：
建設工程BT模式所涉及當事人的法律關系主要是通過合同確立的，其中包括BT投資建設合同、貸款合同、設計合同、施工合同、監(jiān)理合同以及股東協(xié)議等，在眾多的合同中，BT投資建設合同是核心。BT甲方、BT乙方、BT項目公司三者之間的權利義務關系在很大程度上取決于BT投資建設合同的約定。
（一）BT投資建設合同的簽訂
BT投資建設合同的簽訂一般要經(jīng)過招投標和中標后合同的談判兩個階段。在招投標階段，BT甲方按BT模式招標的要求準備一些招標和技術文件，提出具體的招標條件，邀請有興趣的企業(yè)、金融機構等前來進行BT模式投標，最后BT甲方組織專家對投標人的投標進行評標并確定BT乙方。在此過程中，公證機構應該積極介入，依據(jù)《中華人民共和國招標投標法》和司法部《招標投標公證程序細則》審查整個招投標過程，特別是對開標過程的真實性、合法性進行現(xiàn)場公證。在發(fā)出中標通知書后，BT甲方與中標的BT乙方要依據(jù)有關招投標文件進行談判，盡快簽署B(yǎng)T投資建設合同。
為使該BT投資建設合同對BT項目公司產(chǎn)生約束力，在實踐中一般存在兩種做法：其一，由BT甲方與BT乙方簽訂BT投資建設合同（確定由BT乙方設立BT項目公司負責項目的具體建設組織事宜），并由BT乙方和BT項目公司向BT甲方出具書面承諾書的方式將項目建設權利義務轉移到BT項目公司；其二，由BT甲方與BT乙方簽訂協(xié)議并成立BT項目公司后，再由BT甲方、BT乙方、BT項目公司就三方的權利義務關系共同簽訂一份BT投資建設合同，將項目建設的權利義務轉移到BT項目公司。
（二）BT投資建設合同的主要內(nèi)容
由于BT乙方進行投資的動力來自于對自身利益的驅(qū)使，而BT甲方關注的要點是工程質(zhì)量合格、投資節(jié)約和交付及時，雙方追逐目標差異所導致的利益矛盾只有通過BT投資建設合同約定的權利義務來加以解決。BT投資建設合同的主要內(nèi)容包括以下幾個方面：
1、定義與解釋：包括對合同用語和一些名詞術語的解釋，如工程的范圍，工程的相關單位，建設期資金的監(jiān)管等。其中應當注意的是，在BT投資建設合同中，應當對BT模式的具體含義和操作過程做出描述。
2、工程實施：指工程實施方式和工作內(nèi)容的劃分，即對征地拆遷、勘察、設計、投融資、建設、管理和其它相關工作內(nèi)容的劃分。
3、工程投資及支付：包括工程的總投資（合同價）的具體確定方式以及合同價的支付，包括支付的方式和時間等。
4、雙方的主要權利義務：
BT甲方的主要權利義務包括：按計劃完成工程立項、征地拆遷；監(jiān)督BT乙方通過招投標選擇工程施工承包商、施工監(jiān)理等相關單位；監(jiān)督并協(xié)助BT乙方完成項目建設工作；有權按工程進度要求檢查、監(jiān)督工程進度情況，抽查工程質(zhì)量；按BT合同約定向BT乙方或項目公司支付相應款項；負責項目實施階段涉及費用變化項目的審批工作。
BT乙方及項目公司的主要權利義務包括：組織、協(xié)調(diào)建設工作；嚴格按照BT甲方批準的工程建設大綱實施建設，并確保建設資金按使用計劃及時到位；根據(jù)合同約定向工程相關單位支付合同款；按招投標法的規(guī)定，選擇有關工程項目的施工承包商、施工監(jiān)理單位、設備材料采購供應等；保證工程按BT甲方批準的建設進度計劃完成各階段建設目標，確保質(zhì)量和工期，并按約定時間將工程驗收合格后移交BT甲方。
5、工程質(zhì)量及驗收：BT項目涉及到基礎設施及公用事業(yè)項目的建設，工程質(zhì)量應確保達到驗收標準，合同中往往規(guī)定工程質(zhì)量的評定以國家或行業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標準為依據(jù)。對工程質(zhì)量的爭議應由具有資質(zhì)的工程質(zhì)量檢測機構檢測和鑒定。
6、工程移交：應包括移交的時間、范圍和內(nèi)容、移交的程序、移交的效力、工程質(zhì)量及保修期以及移交滯后時的處理辦法等。
除此以外，合同條款還應包括履約保證、工程相關單位的選擇、合同的生效、轉讓、變更與解除、違約責任、不可抗力、爭議解決及其它一些特別說明和附加條款等。
實踐中，由于并無法律法規(guī)或具有強制力的文件來特別規(guī)定施工圖審查備案前工程的勘察、設計工作應由合同哪一方來承擔，一般是根據(jù)實際情況和便利，由合同雙方當事人協(xié)商確定，并在合同中特別約定。另外，雖然屬于基礎設施和公用事業(yè)的BT模式項目的主要施工單位的選擇都應該通過公開的招投標程序進行；但在BT投資建設合同的投標過程中，由于有些BT乙方本身具有很強的施工能力、并且項目的質(zhì)量和技術指標要求使得符合條件的施工單位本身就唯一時，經(jīng)過政府的批準，本應由BT乙方或BT項目公司進行的施工招標就可以在BT模式招標中合并進行或不再進行了，由BT項目公司與指定的單位直接簽訂施工合同。
（三）BT投資建設合同的性質(zhì)
BT投資建設合同是BT模式運作過程中BT甲方（政府或其授權的單位）授權投資方進行BT項目建設的契約文件，不同于政府對建設項目的批準書。在我國，BT投資建設合同的法律性質(zhì)目前尚未明確，有人認為它是一種私法契約，即為民事合同，也有人認為它是一種公法契約，即為行政合同。我們認為BT投資建設合同的性質(zhì)應當是一種民事合同，而非行政合同。
