來(lái)源：元仁律師 元仁研究中心
引起工期延誤的原因往往錯(cuò)綜復(fù)雜，發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人以及多種因素都可能導(dǎo)致工期延誤，而該類爭(zhēng)議屬于建設(shè)工程案件中疑難復(fù)雜問題。本文對(duì)承包人原因?qū)е鹿て谘诱`問題及責(zé)任承擔(dān)問題進(jìn)行分析。
一、承包人原因?qū)е鹿て谘诱`問題
工期延誤是指工程實(shí)施過(guò)程中任何一項(xiàng)或多項(xiàng)工作的實(shí)際完成日期遲于計(jì)劃規(guī)定的日期，從而導(dǎo)致整個(gè)合同工期延長(zhǎng)。因此，解決承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的問題，需要確定工程建設(shè)涉及的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，如：開工日期、竣工日期、順延工期等等。
（一）開工日期的認(rèn)定
建設(shè)工程從發(fā)包到開始施工，會(huì)出現(xiàn)多個(gè)開工日期，如：建設(shè)工程施工合同中約定的計(jì)劃開工日期、施工許可證上載明開工日期、發(fā)包人或監(jiān)理人發(fā)出的開工通知或批準(zhǔn)開工報(bào)告上的開工日期、承包人實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工的日期。而工期延誤爭(zhēng)議重點(diǎn)解決問題之一就是要在上述日期中認(rèn)定開工日期。
結(jié)合地方高院以及2019年1月3日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定開工日期應(yīng)當(dāng)按照以下原則：
1.發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知是認(rèn)定實(shí)際開工日期的首要證據(jù)；
2.若承包人主張以開工條件具備時(shí)間為開工日期的，應(yīng)舉證證明開工通知發(fā)出后，工程尚不具備開工條件，如發(fā)包人未完成場(chǎng)地的“三通一平”、發(fā)包人未提供圖紙、技術(shù)資料、供材不到位等。但若發(fā)包人舉證證明因承包人原因?qū)е麻_工時(shí)間推遲的，如承包人未能按期完成施工準(zhǔn)備等，則應(yīng)以開工通知載明的時(shí)間為實(shí)際開工日期；
3.若發(fā)包人主張以承包人實(shí)際進(jìn)場(chǎng)開工時(shí)間作為開工日期的，應(yīng)當(dāng)舉證證明開工通知發(fā)出前，承包人已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工。
法條索引
最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第八條規(guī)定：“ 當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程開工日期有爭(zhēng)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認(rèn)定：
（一）開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時(shí)間為開工日期；因承包人原因?qū)е麻_工時(shí)間推遲的，以開工通知載明的時(shí)間為開工日期。
（二）承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工的，以實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)間為開工日期。
（三）發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無(wú)相關(guān)證據(jù)證明實(shí)際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報(bào)告、合同、施工許可證、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告或者竣工驗(yàn)收備案表等載明的時(shí)間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實(shí)，認(rèn)定開工日期?！?/span>
上述規(guī)定開工條件是指，工程項(xiàng)目開始施工前所應(yīng)具備的前提條件，如：行政機(jī)關(guān)從國(guó)家規(guī)劃、產(chǎn)業(yè)、土地政策、環(huán)評(píng)、節(jié)能、工程招投標(biāo)、工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)等行政管理層面對(duì)工程開工建設(shè)依法設(shè)置的前提條件，以及工程項(xiàng)目開始施工前所應(yīng)具備的施工技術(shù)文件，進(jìn)入施工場(chǎng)地的道路、水、電、通信等聯(lián)接條件，施工人員、施工機(jī)械設(shè)備設(shè)施、工程材料等條件。
（二）竣工日期的認(rèn)定
相較于開工日期而言，竣工日期相對(duì)容易確定，一般情況下雙方都能確認(rèn)并記錄在工程驗(yàn)收?qǐng)?bào)告中。2004年10月25日，最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條對(duì)竣工日期爭(zhēng)議作出詳細(xì)規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理：
1.建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；
2.承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；
3.建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。”
（三）工期順延的認(rèn)定
工期順延是指在發(fā)生工期延誤情況下，承包人依據(jù)合同約定或法律規(guī)定獲得工期順延。工期順延的前提是發(fā)生不可歸責(zé)于承包人的工期延誤事件，具體包括：因發(fā)包人原因?qū)е碌墓て谘诱`；依據(jù)法律規(guī)定或合同約定應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人承擔(dān)不利后果的事件；因發(fā)包人或監(jiān)理人提出的變更，以及由承包人提出，并經(jīng)發(fā)包人同意的變更造成的工期延誤。
發(fā)生引起工期順延的事件時(shí)，承包人應(yīng)按照合同約定的條件和程序提出工期索賠，如未能及時(shí)提出索賠，將可能導(dǎo)致承包人喪失順延工期的權(quán)利。
法條索引
最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請(qǐng)過(guò)工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。
當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請(qǐng)視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外?！?/span>
（四）承包人原因工期延誤的認(rèn)定
在準(zhǔn)確認(rèn)定開工日期、竣工日期、順延工期等時(shí)間節(jié)點(diǎn)后，才能較為準(zhǔn)確地判斷因承包人原因引起的工期延誤以及具體延誤時(shí)間。合同履行過(guò)程中，因承包人原因引起的工期延誤情形主要有：
1.施工管理混亂、組織不力導(dǎo)致工期拖沓；
2.依約由承包人準(zhǔn)備設(shè)備和材料的，設(shè)備或材料供應(yīng)遲延；
3.由于承包人的材料、工程設(shè)備，或采用施工工藝不符合合同要求造成的任何缺陷需返工、修復(fù)；
4.承包人原因?qū)е碌臅和Ｊ┕ぁ?/span>
二、延誤后發(fā)包人索賠問題
（一）索賠范圍
因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`造成發(fā)包人損失的，發(fā)包人可依法依約進(jìn)行索賠。
1.施工合同明確約定違約責(zé)任時(shí)，發(fā)包人可依約主張違約金
工期延誤違約金通常約定按日計(jì)算，或約定每延誤一日需支付違約金的金額，或約定每延誤一日按某項(xiàng)金額的比例支付。雙方對(duì)違約責(zé)任約定了違約金的，按約定處理；約定的違約金過(guò)高或過(guò)低的，當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求予以適當(dāng)調(diào)整。
案例薦引
最高院認(rèn)為，雙方關(guān)于違約金的約定系雙方的真實(shí)意思表示，違約金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)依照合同約定履行，總額應(yīng)結(jié)合違約方的具體違約程度、給對(duì)方造成的損失等因素計(jì)算，與訴爭(zhēng)工程的造價(jià)及違約方應(yīng)得的工程款數(shù)額無(wú)關(guān)，也不應(yīng)以違約金總額接近或者超過(guò)工程價(jià)款而認(rèn)定為過(guò)高。八建公司對(duì)工程逾期和停工存在過(guò)錯(cuò)，導(dǎo)致工程停工至一審終結(jié)約一年半時(shí)間，且至今仍未復(fù)工，造成藝輝公司無(wú)法使用訴爭(zhēng)工程，損失巨大。對(duì)于2011年12月27日起至2013年2月17日一審判決確定之日止的逾期違約金1254萬(wàn)元。二審法院考慮到藝輝公司也應(yīng)及時(shí)采取措施避免損失擴(kuò)大，根據(jù)公平原則，已經(jīng)對(duì)該部分違約金減半調(diào)整為627萬(wàn)元。八建公司要求繼續(xù)調(diào)低違約金，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持?！荆?013）民申字第2465號(hào)】
2.在未明確約定違約條款或施工合同無(wú)效時(shí)，發(fā)包人可要求賠償實(shí)際損失
工期延誤發(fā)包人損失一般包括：經(jīng)營(yíng)收入損失、租金損失、逾期交房損失、發(fā)包人擔(dān)保費(fèi)用損失、機(jī)會(huì)利潤(rùn)損失、延長(zhǎng)監(jiān)理期費(fèi)用損失、對(duì)他人違約而產(chǎn)生的損失等。發(fā)包人違反“減損義務(wù)”，就擴(kuò)大部分的損失不得要求賠償。
案例薦引
最高院認(rèn)為，本案中根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)可以認(rèn)定順寶公司因遲延交房而向購(gòu)房者承擔(dān)了25534841.76元的賠償責(zé)任，因此，順寶公司因案涉工程逾期完工的損失金額確定為25534841.76元?！荆?019）最高法民再231號(hào)】
最高院認(rèn)為，關(guān)于凱帝公司主張的向購(gòu)房戶支付延遲交房違約金總計(jì)1580222元是否應(yīng)當(dāng)作為其損失從工程款中予以扣除的問題。凱帝公司為證明因泰誠(chéng)公司工期逾期遲延交房，向購(gòu)房戶支付了延遲交房違約金，向人民法院提交的證據(jù)包括：一審提交的由購(gòu)房戶簽字的收條、二審提交的有其和購(gòu)房戶簽名的接房相關(guān)費(fèi)用明細(xì)。就該兩組證據(jù)，尚不能夠證明凱帝公司已經(jīng)向購(gòu)房戶支付了延遲交房的違約金，二審判決未予認(rèn)定并無(wú)不當(dāng)。【（2020）最高法民申2423號(hào)】
（二）索賠依據(jù)
《中華人民共和國(guó)民法典》第五百八十四條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對(duì)方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失?！?/span>
第五百八十五條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?/span>
（三）舉證責(zé)任
建設(shè)工程工期糾紛案件中，若發(fā)包人要求承包人支付工期延誤違約金或賠償金時(shí)，一般按照下列步驟進(jìn)行舉證責(zé)任分配：
1.發(fā)包人的舉證責(zé)任
發(fā)包人需出示施工合同及竣工驗(yàn)收文件等進(jìn)行對(duì)照以證明實(shí)際工期天數(shù)、開工日期或竣工日期與施工合同約定不一致，即證明存在工期延誤情況。
2.承包人的舉證責(zé)任
發(fā)包人完成舉證后，承包人需對(duì)自己的抗辯主張承擔(dān)舉證責(zé)任。承包人通常以工期延誤不存在或工期延誤非己方原因?qū)е碌扔枰钥罐q。
3.工期鑒定
承包人和發(fā)包人未能完成舉證責(zé)任或雙方主張的工期延誤天數(shù)不一致時(shí)，應(yīng)由負(fù)有舉證證明責(zé)任的承包人或發(fā)包人承擔(dān)不利的后果。此時(shí)，為避免不利后果的發(fā)生，雙方均可向法院或仲裁庭提出工期鑒定申請(qǐng)。裁判者考慮到案件的專業(yè)技術(shù)性也可依職權(quán)鑒定以確定工期延誤天數(shù)及各方責(zé)任占比。
END
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