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法律風(fēng)險(xiǎn)是指在法律實(shí)施過(guò)程中，行為人的具體行為與獲利背離的法律后果發(fā)生的可能性。違法行為可導(dǎo)致刑事責(zé)任、行政責(zé)任、民事責(zé)任，都屬法律風(fēng)險(xiǎn)，某些灰色行為和合法行為同樣能引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)。
下文簡(jiǎn)單分析了中小企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清晰方面的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范措施。
一、企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清的表現(xiàn)形式
所謂產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，主要指的是企業(yè)的所用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)因約定不明所發(fā)生的糾紛。
1．合伙企業(yè)與公司制企業(yè)混同
合伙企業(yè)和公司制企業(yè)的區(qū)別，主要是合伙人之間無(wú)限責(zé)任與股東之間有限責(zé)任的區(qū)別，若兩者混同，則產(chǎn)權(quán)不清，法律風(fēng)險(xiǎn)最大，糾紛也最為復(fù)雜。
常見(jiàn)企業(yè)發(fā)起人是彼此信任的朋友，本是合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)，受《合伙企業(yè)法》的規(guī)范，但卻照搬了公司的形式。反之亦然。由此，產(chǎn)生了盈利糾紛、虧損糾紛等法律后果。
2．公司財(cái)產(chǎn)與個(gè)人、家庭財(cái)產(chǎn)混同
許多民營(yíng)企業(yè)家在創(chuàng)業(yè)之初即為夫妻共同打天下，注冊(cè)為夫妻二人所有。實(shí)踐中，這種公司往往與家庭并無(wú)實(shí)質(zhì)分別，尤其是財(cái)產(chǎn)上混為一體，家事公事區(qū)分不清，極易產(chǎn)生公司法上“喪失法人格”問(wèn)題，易失去“有限責(zé)任”的保護(hù)。
有些企業(yè)，因?yàn)橥顿Y人夫妻財(cái)產(chǎn)混同、家庭成員財(cái)產(chǎn)混同，在夫妻離婚、家庭成員分家析產(chǎn)時(shí)，出現(xiàn)爭(zhēng)奪家族企業(yè)股權(quán)或控制權(quán)的糾紛，企業(yè)受連累。
3．隱名股東與名義股東的混同
部分實(shí)際出資人出于各種考慮不愿意以自己的名義注冊(cè)公司，而是采取自己出資，由他人登記為股東的辦法設(shè)立公司。另外，也存在一些真正想出資設(shè)立公司的人，卻由于身份或其他方面的原因，無(wú)法滿足公司法對(duì)股東身份的要求，不得已而安排他人作為公司名義出資人設(shè)立公司。
雖然公司的名義股東是甲，但無(wú)論從資金、管理等各方面，甲又要聽(tīng)從實(shí)際出資人乙的操縱，一旦甲、乙之間產(chǎn)生爭(zhēng)議，較難理順其矛盾。
4．借貸關(guān)系與股東關(guān)系混同
在解決資金問(wèn)題中，部分企業(yè)家往往選擇拉攏私人或其他公司的投資，但是投資者卻擔(dān)心企業(yè)的前景，不愿意承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，出于國(guó)家監(jiān)管政策等原因，又不能采取直接借貸的形式。
在這種情況下，便會(huì)產(chǎn)生投資人以公司出資人的身份加入公司，列為公司股東，但同時(shí)約定，只按照固定比例收取收益，不參與經(jīng)營(yíng)，也不承擔(dān)公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和其他債務(wù)。這些形式上的聯(lián)營(yíng)或入股，實(shí)為借貸形式，一旦產(chǎn)生爭(zhēng)議，解決起來(lái)也較復(fù)雜。
5．企業(yè)重組整合存在產(chǎn)權(quán)不清風(fēng)險(xiǎn)
許多企業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)“多殼化經(jīng)營(yíng)”的現(xiàn)象，即投資者設(shè)立多個(gè)公司，設(shè)置多個(gè)操作平臺(tái)，滿足企業(yè)的經(jīng)營(yíng)需要。但是，隨著企業(yè)的做強(qiáng)做大，或融資、上市之需，必然走上整合之路，規(guī)范經(jīng)營(yíng)。
資產(chǎn)整合涉及權(quán)屬界定、處分權(quán)限制、定價(jià)、交易、過(guò)戶、稅費(fèi)等多種法律關(guān)系，同樣潛伏著各種法律風(fēng)險(xiǎn)。
企業(yè)整合中最重要的是股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，股權(quán)結(jié)構(gòu)意味著企業(yè)的控制權(quán)和決策的有效性。如果事先不進(jìn)行法律方案的設(shè)計(jì)、規(guī)劃和論證，不進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)的管理和控制，難免出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)失控的境況。
……
二、風(fēng)險(xiǎn)防范措施與法律對(duì)策
1．按照公司法的要求，從根本上規(guī)范公司的設(shè)立行為
為了避免將法律的風(fēng)險(xiǎn)帶入公司的經(jīng)營(yíng)過(guò)程，從公司設(shè)立之初就應(yīng)當(dāng)充分注意規(guī)范運(yùn)作。公司設(shè)立不可避免涉及各種法律問(wèn)題，處理不當(dāng)不僅可能為企業(yè)埋下法律風(fēng)險(xiǎn)，而且在公司設(shè)立之際，就可能引發(fā)各種法律糾紛。
對(duì)已經(jīng)開(kāi)展實(shí)質(zhì)運(yùn)作的公司，應(yīng)及早修改公司章程，將以前不規(guī)范的地方糾正過(guò)來(lái)，避免將潛在風(fēng)險(xiǎn)演變成企業(yè)危機(jī)。
2．避免公司與其出資人的人格混同
在公司組織和經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，公司股東與公司的帳目要分清，也要從資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和人事等各方面劃清界限，避免混同，確保公司的獨(dú)立法人資格。
對(duì)于大多數(shù)的民營(yíng)企業(yè)家來(lái)說(shuō)，可能不喜歡這種做法。但“公私不分”的作法是無(wú)法被現(xiàn)代商業(yè)法律所接受，更得不到“有限責(zé)任原則”的保護(hù)。
3．建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)
治理結(jié)構(gòu)的調(diào)整，首先要科學(xué)的劃分股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、總經(jīng)理各利益主體的權(quán)力和責(zé)任，完善企業(yè)內(nèi)部各利益主體的相互制衡機(jī)制。
其次，可考慮引進(jìn)外部獨(dú)立董事，發(fā)揮獨(dú)立董事的專家咨詢作用。企業(yè)發(fā)展的重大決策權(quán)在董事會(huì)，如果董事會(huì)成員缺乏專業(yè)技術(shù)知識(shí)、管理知識(shí)，那么決策的科學(xué)性和有效性會(huì)大打折扣。有必要引進(jìn)在理論水平、專業(yè)技術(shù)知識(shí)方面有專長(zhǎng)的外部董事，以利于企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。
兼顧企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離的管理理念，能提升企業(yè)（尤其是職業(yè)經(jīng)理人）的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，但務(wù)必采取嚴(yán)格有效的監(jiān)督措施，防止企業(yè)管理人員欺詐、懈怠。同時(shí)，還要采取激勵(lì)措施，促使追求自身利益最大化的經(jīng)理人員能夠作出符合股東目標(biāo)的決策。
4．以適當(dāng)?shù)姆绞轿{外部投資者
有條件的企業(yè)可考慮多種方式吸納外部投資者。例如，引進(jìn)戰(zhàn)略投資者，不僅具有非常好的融資效果，同時(shí)對(duì)于公司治理結(jié)構(gòu)的改善和公司整體水平的提升都有非常神奇的功效。上市融資，上市的好處不僅可以獲得公司發(fā)展所急需的資金，而且還可以完全改變公司的運(yùn)作方式。一旦成功，公司的收益是巨大的。
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