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    [案情]

    2016年3月14日20時(shí)許，被害人王某持銀行卡到重慶市某ATM機(jī)上取款后，因接聽電話而將銀行卡遺忘在ATM機(jī)內(nèi)并離開。王某離開后，被告人李某去取款，卻發(fā)現(xiàn)王某遺留在ATM機(jī)內(nèi)的銀行卡上有現(xiàn)金7500余元，隨即分三次將王某卡內(nèi)現(xiàn)金7500元取走。

    [分歧]

    本案的爭(zhēng)議在于對(duì)李某行為究竟該如何定性，主要存在兩種意見。

    第一種意見認(rèn)為，李某構(gòu)成信用卡詐騙罪。理由是：《最高人民檢察院關(guān)于拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)（ATM機(jī)）上使用的行為如何定性問題的批復(fù)》明確規(guī)定該種行為屬于冒用他人信用卡的情形，應(yīng)當(dāng)以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。

    第二種意見認(rèn)為，李某構(gòu)成盜竊罪。理由是：機(jī)器能否被騙本就存在較大爭(zhēng)議，且本案明顯有別于拾得他人信用卡而在ATM機(jī)上使用的行為，李某系通過秘密手段竊取他人財(cái)物，應(yīng)以盜竊罪論處。

    [評(píng)析]

    筆者贊同第二種意見，具體理由如下：

    ATM機(jī)是銀行運(yùn)用高科技進(jìn)行自助交易的終端形式，具有擬人人格，通過ATM機(jī)進(jìn)行交易的行為一經(jīng)結(jié)束，該行為就具有了法律意義上的終端完成形式，所以ATM機(jī)與取款人之間的關(guān)系應(yīng)該確定為ATM機(jī)的管理使用者（銀行）與存款人的關(guān)系，而不是ATM機(jī)與存款人之間的關(guān)系。因此，筆者傾向于認(rèn)為拾得他人信用卡在ATM機(jī)上取款的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪，但是本案明顯有別于拾得他人信用卡并在ATM 機(jī)上使用的情形。拾得他人信用卡并在ATM機(jī)上使用的情形，隱藏了一個(gè)前提——拾得的信用卡系暫時(shí)脫離他人占有的信用卡，或者說拾得者沒有侵犯他人的占有而合法占有了信用卡，否則就不能叫拾得，而叫非法取得。

    本案中，被害人王某取款后，因接電話而將銀行卡遺留在ATM機(jī)內(nèi)并離開。王某離開后，其遺留在ATM機(jī)內(nèi)的銀行卡立即轉(zhuǎn)為銀行占有，而非成為脫離占有者的遺失物或遺忘物。被告人李某將銀行占有的銀行卡秘密轉(zhuǎn)為自己占有，其改變了占有關(guān)系，符合秘密竊取他人財(cái)物的本質(zhì)特征?？梢姡钅持苯邮褂盟诉z留在ATM機(jī)內(nèi)的銀行卡的行為系盜竊銀行卡并使用的情形，而非拾得他人銀行卡并使用的情形，因此，本案中李某應(yīng)成立盜竊罪。

    （作者單位：重慶市南岸區(qū)人民檢察院  重慶市長(zhǎng)壽區(qū)人民法院）