因第三人的原因?qū)е潞贤荒苈男械?，違約方仍應(yīng)承擔(dān)定金責(zé)任。理由是：
一、定金罰則的目的旨在對違約行為予以制裁，從而擔(dān)保合同債的履行，若因第三人的原因造成不能履行合同而免除適用定金罰則，則使相對方在無任何過錯(cuò)情形下處于不利地位，且極易給違約方提供“借口”，也容易造成法官自由裁量權(quán)的濫用。
二、根據(jù)最高人民法院法函(1995) 76號《關(guān)于因第三人的過錯(cuò)導(dǎo)致合同不能履行應(yīng)如何適用定金罰則問題的復(fù)函》中指出：“凡當(dāng)事人在合同中明確約定預(yù)付定金的，在實(shí)際交付定金后，如一方不履行合同除有法定免責(zé)的情況外，即應(yīng)對其適用定金罰則。因該合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)導(dǎo)致合同不能履行的，除該合同另有約定的以外，仍應(yīng)對違約方適用定金罰則。合同當(dāng)事人一方在接受定金處罰后可依法向第三人追償?！痹搹?fù)函為第三人的原因?qū)е潞贤荒苈男械倪`約方仍應(yīng)承擔(dān)定金責(zé)任提供了法律依據(jù)，在司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)參照執(zhí)行，并根據(jù)此復(fù)函辯駁違約方以此理由所進(jìn)行的抗辯。
根據(jù)我國新合同法第116條之規(guī)定，“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款”。人們對該條的解釋亦不盡相同，有人認(rèn)為，本條的規(guī)定，違約金和定金不能同時(shí)適用，即一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款，不能既請求支付違約金又請求執(zhí)行定金罰則。亦有人認(rèn)為，違約金和定金能否并罰，取決于定金的種類和性質(zhì)，也取決于違約金的性質(zhì)和完全賠償原則，并認(rèn)為違約定金與違約金不能并罰，而證約定金、成約定金、解約定金和違約金可以并罰。筆者認(rèn)為，由于我國尚未從立法上或司法解釋上對定金性質(zhì)作出明確規(guī)定，而實(shí)務(wù)中和學(xué)理上一般認(rèn)為屬違約定金，因此，同意前一種觀點(diǎn)，嚴(yán)格按合同法第116條之規(guī)定要么選擇違約金條款，要么選擇定金條款，在法律、司法解釋尚未明確規(guī)定前，兩者不得并用。
由于擔(dān)保法對定金的數(shù)額已作了限制性的規(guī)定，因此，一方當(dāng)事人不履行合同給對方當(dāng)事人造成的損失較大，超過定金罰則的數(shù)額時(shí)，超出的部分還可以要求違約方賠償經(jīng)濟(jì)損失，即請求賠償金。所以說，定金與賠償金可以并用。
在審判實(shí)踐中，也不少遇到借款合同約定有定金擔(dān)保條款的問題，我們認(rèn)為，該約定于法無據(jù)，即在借款合同中不適用定金擔(dān)保，其約定定金擔(dān)保條款無效。理由是：一、根據(jù)我國合同法第196條之規(guī)定，借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。該法第200條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。因此，若在借款合同中借款人向貸款人支付一定數(shù)額的定金，等于減少使用借款數(shù)額，定金沒有利息，借款按貸款利率計(jì)息，顯然對借款人有失公平，所以說，借款合同中不適用定金，應(yīng)按實(shí)際借款數(shù)額返本付息。二、根據(jù)《貸款通則》第9條之規(guī)定，借款合同只能適用保證、抵押、質(zhì)押三種擔(dān)保方式，定金擔(dān)保方式(也包括留置)不適用于借款合同?；谏鲜隼碛桑杩詈贤胁贿m用定金擔(dān)保。
參考資料：1、http://www.law110.com/lawstudy/320158.htm 正確適用定金罰則
2、http://www.66law.cn/goodcase/10450.aspx 定金罰則的適用技巧
3、http://www.66law.cn/lawarticle/5616.aspx 論定金罰則的適用與合同關(guān)系的處理
