鄭嘉軒，上海邦信陽中建中匯律師事務所律師助理。
對于非訟業(yè)務律師，盡職調(diào)查是一個非常廣泛的概念，但有兩種類型的盡職調(diào)查是非常重要的，一種是證券公開發(fā)行上市中的盡職調(diào)查；另一種是公司并購中的盡職調(diào)查。前者是為確認發(fā)行人符合我國相關法律法規(guī)，對發(fā)行人的法律事項及信息進行調(diào)查、核查和驗證，并對發(fā)行人法律事項充分披露的過程。而后者則是為了減少交易雙方信息的不對等，通過律師的調(diào)查工作了解目標公司的敏感信息與法律風險。
收購方很難像目標公司及出售方一樣了解全面、細致、真實的信息，因此在收購中存在各方面的、有意或無意的瑕疵。對于收購方來講，盡職調(diào)查便成為必要。本文主要著重于公司并購中律師盡職調(diào)查的重點調(diào)查要點和技巧。
盡職調(diào)查中“盡職”一詞，實則表達了律師在調(diào)查過程中負有的勤勉盡責義務。這要求律師對自身業(yè)務行為的全部有所依據(jù)并且保證真實、完整、準確，在工作開展中以其專業(yè)能力與專業(yè)敏感度去發(fā)現(xiàn)問題、處理問題。這種專業(yè)標準的勤勉不僅適用于律師出具法律意見時，而是貫穿于整個法律盡職調(diào)查當中。
在進行盡職調(diào)查之前首先要了解此次調(diào)查的目的，包括了委托人對于此次交易希望了解的信息，以及目標公司業(yè)務涉及的重點內(nèi)容。比如房地產(chǎn)企業(yè)要著重審核目標公司的土地、房屋權屬，生產(chǎn)型企業(yè)要注意把控目標公司的環(huán)境評價等。這些內(nèi)容決定了本次收購的成功與否與收購的價值，而準確把握盡職調(diào)查的目的有助于之后對調(diào)查工作有一個較為完整細致的安排。
前期調(diào)查
在向目標公司出具調(diào)查清單之前，應當對目標公司進行基本的調(diào)查，調(diào)查內(nèi)容包括公司基本的信息，業(yè)務內(nèi)容及相關法規(guī)，還可以向目標公司與委托人了解公司的大致信息。尤其是公司所在行業(yè)的特殊法律法規(guī)，以及地方規(guī)章、行業(yè)準則。這類信息的收集應當在前期工作中就逐步了解、熟悉并掌握，有助于明確界定的工作范圍，把握進行審閱時工作的角度和重點，方便計劃之后的工作進程，也可以有針對性地制作盡職調(diào)查清單。
詳盡的法律盡職調(diào)查需要較多的時間和人力，為提高工作效率并節(jié)約人力成本，應當根據(jù)企業(yè)的工作目標及項目期限等要求確定調(diào)查內(nèi)容清單并在企業(yè)確認后開始實施。某些企業(yè)可能會因其內(nèi)部資料過于敏感而不愿提供，對于這類內(nèi)容可以在確定調(diào)查清單時加以排除，但最好申明僅對調(diào)查清單范圍內(nèi)的調(diào)查結果負責。
（一）在與委托人確認完畢盡職調(diào)查清單后，應當盡早將清單提交給目標公司，令目標公司有充足的時間準備材料。并在清單中留下經(jīng)辦律師的聯(lián)系方式，以便目標公司對清單內(nèi)容有疑問時能夠及時聯(lián)系律師。
（二）在調(diào)查過程中，隨著調(diào)查的不斷深入，需要的材料也在不斷變化，要及時更新清單內(nèi)容并告知目標公司。
（三）在向政府部門調(diào)取相關資料的時候，最好由公司職員攜公司公章及介紹信陪同。盡管出于獨立性原則，對于政府部門的資料應當由律師獨立調(diào)取，但不同地區(qū)政府部門對于律師調(diào)檔的態(tài)度不同，部分地區(qū)的機關單位可能會拒絕律師憑律師證調(diào)取材料。此時由目標公司員工憑公章及介紹信調(diào)取，提高了調(diào)查工作的效率，而律師陪同也確保了調(diào)取材料的真實性。
（四）在高效工作的同時，也要明確盡職調(diào)查的謹慎性，對于目標公司無法提供依據(jù)的供述，應當做好備注并要求目標公司出具相關的情況說明，以規(guī)避律師自身的職業(yè)風險。
盡職調(diào)查過程中應當注意對工作底稿的留存，即使是公司收購中的盡職調(diào)查，也要注意對于材料的整理及留檔，以保障能夠有效證實自身已履行勤勉盡責義務。
（一）無論是資產(chǎn)收購還是公司收購，重要資產(chǎn)的所有權一定要落實：以房屋為例，主要是要落實到房屋權屬憑證、四證（《國有土地使用證》、《建設用地規(guī)劃許可證》、《建設工程規(guī)劃許可證》和《建設工程開工許可證》）、房屋下的土地的土地出讓合同及土地出讓金支付憑證的落實。主要驗證兩點：權屬良好證明與權屬流轉。如果目標公司不是土地、房屋的原始取得者，在此種情況下，對所有權屬流轉上的環(huán)節(jié)均要進行調(diào)查，以避免存在瑕疵。
（二）權益障礙：在權益所有權落實的基礎上，需要繼續(xù)查證權益之上是否負有障礙。以土地、房屋為例，就是要弄明白：權益上是否設有抵押、擔保等他項權、是否與第三方共有、權益的轉讓是否需要第三方或政府的審批等等。此類障礙查明的主要目的是為資產(chǎn)價值或公司價值的計算打下基礎，提供依據(jù)。
（三）查明交易對手的身份、架構：對交易方的公司框架、注冊等基本信息需要做程序上的查證，對于股權收購，尤其要重視目標公司的股權架構，以及出資狀況與比例，并審閱公司章程對于股權轉讓有無相關規(guī)定及制約。
（四）負債或潛在負債：法律盡職調(diào)查要盡量通過對各種文件的閱讀，發(fā)現(xiàn)目標資產(chǎn)或者目標公司上的負債或者潛在負債，比如正在履行的合同，相關的貸款合同、對外擔保協(xié)議，以及可能或者正在發(fā)生的訴訟。
（五）勞動及雇員問題：有無勞動爭議、有無違法用工情形等也是在調(diào)查中需要查明的，這里的雇員包括了高管。通過，審閱公司勞動合同及相關協(xié)議、章程，我們需要了解在并購交易完成后，是否按照法律法規(guī)需要留任雇員，是否需要按照聘用合同給予高管高額的遣散費等。
（六）訴訟及糾紛：查明訴訟、糾紛的數(shù)量、種類，訴訟及糾紛主要是需要定性和定量。如果是足以阻礙交易進行的糾紛，例如涉及主要經(jīng)營內(nèi)容的則需要一早提出；如果訴訟糾紛不足以阻礙交易進行，則需要對訴訟等糾紛進行整理并披露，這部分包括已經(jīng)完結的訴訟以及正在進行的、以及將會發(fā)生的訴訟、仲裁、行政處罰等糾紛。
（七）其他調(diào)查事項：比如環(huán)境、稅務、知識產(chǎn)權、保險等，不同的交易，由于各自情況不同，關注的點也會略有不同。
原則的總結和積累并不是那么容易的事情，離開足夠的實踐和經(jīng)驗的積累，簡單的所謂方法、訣竅并不足以囊括法律風險盡職調(diào)查中所有的事項，本文僅拋磚引玉，列舉了盡職調(diào)查中較為基礎的問題與技巧，歡迎交流及斧正。
本文僅作為交流學習之目的使用，文中觀點不代表本所立場，亦非作者的正式法律意見。
推薦公眾號：
