要件訴訟九步法之一 定事實(shí)
前面一篇文章著重介紹了要件訴訟九步法的整體框架和步驟（框架表），從這篇文章開始逐步介紹每一步的具體內(nèi)容和操作方法。
法官在接到一個(gè)案子后，基本上會(huì)先對(duì)這個(gè)案件進(jìn)行定性，就是在立案時(shí)根據(jù)《2011年案由規(guī)定》確定一個(gè)案由，分給相應(yīng)的法庭審判。律師接觸到一個(gè)案子后，先不要忙著定性，先應(yīng)該虛幻若谷的去探明當(dāng)事人之間到底發(fā)生了什么。
產(chǎn)生民事法律關(guān)系，必須滿足民事法律規(guī)范和民事法律事實(shí)兩個(gè)要件。從民事立法來講，先得有相關(guān)的民事法律規(guī)范，如果法律無(wú)意對(duì)某些事實(shí)進(jìn)行調(diào)整，比如好意實(shí)惠關(guān)系、朋友關(guān)系等，沒有規(guī)定相關(guān)的法律規(guī)范，那么就不會(huì)有法律關(guān)系的產(chǎn)生。
但對(duì)于具體個(gè)案的法律適用來講，則是先有民事法律事實(shí)，然后根據(jù)相應(yīng)的民事法律規(guī)范，產(chǎn)生民事法律關(guān)系。律師適用法律的第一步就是確定發(fā)生了什么樣的法律事實(shí)，這是一個(gè)從自然事實(shí)到法律事實(shí)的翻譯過程，翻譯的質(zhì)量和水平?jīng)Q定了律師下一步的工作質(zhì)量和效果。
首先，我們看看隨著訴訟的進(jìn)展事實(shí)都經(jīng)歷了哪些形態(tài)。
1 事實(shí)在不同階段的具體表現(xiàn)
在整個(gè)訴訟過程中，事實(shí)經(jīng)歷了客觀事實(shí)、當(dāng)事人陳述的事實(shí)、律師整理的法律事實(shí)、要件事實(shí)、待證事實(shí)、裁判事實(shí)等不同形態(tài)，下面逐步介紹其區(qū)別和意義。
1、客觀事實(shí)
實(shí)際發(fā)生的客觀事實(shí)，一旦發(fā)生，無(wú)法重現(xiàn)，只能窮盡手段進(jìn)行證明。
鄒碧華法官曾經(jīng)形象地論述過認(rèn)識(shí)事情真想的艱難?！靶蜗蟮兀瑢?shí)踐當(dāng)中如果有一千個(gè)事實(shí)問題，那么真正的法律問題還不到事實(shí)問題的千分之一?！瓘臍v史研究和發(fā)達(dá)的理論中我們認(rèn)識(shí)到，要'忠于事實(shí)地理解并重現(xiàn)歷史事件的具體過程是多么困難””。
如果現(xiàn)實(shí)生活中存在一個(gè)全方位、全時(shí)段的攝像頭，爭(zhēng)議發(fā)生后，法官或律師可以對(duì)任何事實(shí)進(jìn)行查明，那么法律適用將變得容易許多（事實(shí)上，現(xiàn)代社會(huì)廣泛設(shè)置的攝像頭對(duì)案件事實(shí)的查明助力不少）。
然而，現(xiàn)實(shí)如同鄒碧華法官所講，案件事實(shí)就像一面打碎了的鏡子，在法庭上證明案件事實(shí)，就相當(dāng)于把這面鏡子拼起來。如果當(dāng)場(chǎng)就把這面鏡子的碎片撿起來，則拼起來的可能性就會(huì)比較大；如果當(dāng)場(chǎng)丟失了部分碎片，則拼起來就不會(huì)太全面；如果過幾天再到馬路上收拾碎片，那能夠找到的碎片就極有限了，能夠拼起來的可能性就微乎其微了。
在現(xiàn)實(shí)生活中，事情也確實(shí)如此，有些事件發(fā)生的時(shí)候，既沒有旁觀的人，也沒有錄音錄像，要把曾經(jīng)發(fā)生的事實(shí)恢復(fù)起來，無(wú)異于拼接那面打碎的鏡子。（要件審判九步法，147）
2、當(dāng)事人陳述的事實(shí)
受到當(dāng)事人的加工陳述，摻入了個(gè)人的認(rèn)知水平、表達(dá)能力、情感、價(jià)值判斷、趨利避害等因素。
人們常說“眼見為實(shí)”，但現(xiàn)代心理學(xué)研究發(fā)現(xiàn)，我們說觀察的現(xiàn)象也不是客觀世界真實(shí)的反應(yīng)，也加入了我們大腦的加工。認(rèn)識(shí)主體的主觀因素會(huì)影響我們對(duì)客觀事實(shí)的認(rèn)知。
在女權(quán)主義者看來，講黃色笑話、暗示性的肢體接觸可能構(gòu)成性騷擾的；在游戲人生的大男子注意看來，也許只是一些無(wú)傷大雅的玩笑。在害怕小狗的人看來，指使小狗撲到身上是一種侵犯；在愛狗人士看來，也許只是一種友好的表示。
即使了解了事實(shí)真相，也會(huì)因?yàn)樽晕液侠砘膬A向，合理化自己的行為，指責(zé)對(duì)方的行為，這些都對(duì)律師認(rèn)識(shí)事情真相造成了困擾。
3、律師重述的法律事實(shí)
在現(xiàn)實(shí)生活中，每天發(fā)生大量的生活事實(shí)，形成各種各樣的社會(huì)關(guān)系，誠(chéng)如梅迪庫(kù)斯所言，生活關(guān)系是一個(gè)連續(xù)、流動(dòng)的統(tǒng)一體，立法者就是從這連續(xù)統(tǒng)一體中采擷其中一部分進(jìn)行法律觀察。
采擷哪一部分體現(xiàn)了立法者的價(jià)值判斷，被立法者采擷的部分就具有法律意義，沒有被立法者采擷的部分就不具有立法意義。
比如講，男房東覺得有可能和女房客建立戀愛關(guān)系，就把房子租給了女房客，他們之間戀愛關(guān)系的發(fā)展程度只是生活關(guān)系，并不能影響租賃的法律關(guān)系。男房東不能以戀情告吹為由解除租賃合同，解除租賃合同必須具有法律上的理由，比如合同法第二百一十九條、第二百二十四條等。當(dāng)事人陳述的時(shí)候可能覺得戀愛不成這個(gè)事實(shí)非常重要，但律師必須區(qū)分生活事實(shí)和具有法律意義的事實(shí)。
實(shí)際發(fā)生的生活事實(shí)及其陳述，只要不涉及法律適用，是可以和法律問題完全分離的。這一部分就需要律師通過陳述、甄別證據(jù)，對(duì)案件進(jìn)行構(gòu)造和想象，用法言法語(yǔ)進(jìn)行重新表述。
這一步可能是青年律師最為困惑感到最為棘手的步驟，這是因?yàn)椋阂话銇碇v，在學(xué)?；蛘咚痉荚囋囶}中出現(xiàn)的事實(shí)都是教師或者出題者根據(jù)考察的目的對(duì)事實(shí)、表述事實(shí)的語(yǔ)言進(jìn)行加工整理過的，這里的每一句話都不是沒有目的的，都需要在選擇法律時(shí)進(jìn)行考察。
魏德士在法理學(xué)中曾這樣表述“在大學(xué)的法律教育中，書面上反復(fù)出現(xiàn)的事實(shí)被假定為完整和切合實(shí)際的。因此，學(xué)生們只需要對(duì)他們進(jìn)行評(píng)價(jià)就行了。但在實(shí)踐中情況卻且然不同?！保ㄎ旱率?88）會(huì)做題和會(huì)解決實(shí)踐中的法律問題最關(guān)鍵的區(qū)別之一，就是前者是評(píng)價(jià)別人陳述的法律事實(shí)，后者是要自己從生活事件中挖掘、構(gòu)建、表述這些事實(shí)。
4、請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)下整理的要件事實(shí)
雖然都屬于法律事實(shí)，但是從相關(guān)法律中尋找確定請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)后，就要根據(jù)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)去整理該案中的法律事實(shí)，有些事實(shí)可以作為間接事實(shí)或輔助實(shí)施，有些事實(shí)就需要淡化或忽略。比如在合同責(zé)任中，就要重點(diǎn)查找違約的事實(shí)，因?yàn)槭菄?yán)格責(zé)任，就沒有必要過多強(qiáng)調(diào)對(duì)方過錯(cuò)的事實(shí)。
5、程序法上的待證事實(shí)
并不是所有的要件事實(shí)都需要證明，自認(rèn)事實(shí)和沒有爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)，根據(jù)常識(shí)和經(jīng)驗(yàn)即可認(rèn)定的事實(shí)等都不需要進(jìn)行證明。律師根據(jù)需要證明的要件事實(shí)去收集和整理證據(jù)，通過舉證、質(zhì)證呈現(xiàn)到法官面前。這里提示一點(diǎn)，對(duì)于對(duì)方的自認(rèn)不要做太高的估計(jì)，既然已經(jīng)訴諸法庭，就相當(dāng)于短兵相見，還是要以扎實(shí)的證據(jù)證明我方的主張。
6、裁判事實(shí)
法官依據(jù)訴訟程序和證據(jù)法認(rèn)定的案件事實(shí)，上升到法律真實(shí)的的高度。民事訴訟法司法解釋第一百零五條：人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依照法律規(guī)定，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。
一個(gè)案件可能有很多事實(shí)構(gòu)成，有的事實(shí)具有法律意義，有的事實(shí)沒有法律意義；在法律意義的事實(shí)中，有的屬于請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的核心事實(shí)，也就是要件事實(shí)，有的屬于邊緣事實(shí)，與構(gòu)成要件沒有直接關(guān)系，在裁判事實(shí)中的作用并不相同。
同時(shí)，裁判事實(shí)并不是自然生成的，它們是根據(jù)實(shí)體法規(guī)定、證據(jù)法規(guī)則、法庭審理規(guī)則、辯論技巧等相關(guān)因素構(gòu)設(shè)出來的。是訴辯雙方根據(jù)證據(jù)進(jìn)行攻防，由法官根據(jù)法律規(guī)定，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則進(jìn)行自由心證的結(jié)果。
從我們的感情和理論上來講，隨著訴訟案件的進(jìn)展，法律真實(shí)應(yīng)該無(wú)限接近客觀真實(shí)，但正如我們所看到的，在形成法律真實(shí)的過程中，經(jīng)過了種種實(shí)體法和程序法上的整理和加工，法律真實(shí)與客觀真實(shí)大相徑庭的可能性并不排除。
對(duì)于維護(hù)當(dāng)事人利益來講，律師對(duì)證據(jù)的運(yùn)用、法庭的說理對(duì)構(gòu)建裁判事實(shí)發(fā)揮著重要的作用，不能忽視這方面的技能和水平。
2 整理生活事實(shí)的具體方法
1、按照線索順序幫助當(dāng)事人梳理事實(shí)
因?yàn)槭聦?shí)總是在特定的時(shí)空條件下發(fā)生，沿著時(shí)間、空間、事務(wù)進(jìn)展的本來順序追尋有助于理清矛盾之處，清晰模糊之處，把握案件脈絡(luò)，還原事實(shí)真相。這里可資使用的方法，一種是大事記法，就是沿著時(shí)間軸，把事情經(jīng)過中的重要事項(xiàng)標(biāo)示出來。有些時(shí)候時(shí)間順序過于瑣碎，另一種方法就是流程圖法。
2、巧用提問幫助當(dāng)事人梳理事實(shí)
在接觸當(dāng)事人的前期，心理強(qiáng)化作用和自我合理化傾向。
要善于使用開放式的提問，在接觸后期，如果對(duì)關(guān)鍵性的事實(shí)還有疑問，可以使用封閉式的提問，逐步通過漏斗式的提問方式幫助當(dāng)事人完善案件事實(shí)。
比如，一起買賣合同糾紛中，當(dāng)事人作為銷售方要求主張貨款，接觸初期，可以開放式的提問，比如我們談?wù)労贤男械那闆r？在接觸后期，當(dāng)事人陳述對(duì)質(zhì)量雙方?jīng)]有糾紛，但是從提供的資料中發(fā)現(xiàn)有一封回函，解釋說符合合同約定品質(zhì)，這時(shí)就需要進(jìn)行封閉式的提問，比如，“這封回函是公司出具的嗎？”如果是公司出具的，還要進(jìn)一步提問，這封回函是在什么情況下針對(duì)什么問題出具的？這樣才能逐步理清當(dāng)事人之間的糾紛現(xiàn)狀。
3、善用邏輯幫助對(duì)方補(bǔ)齊事實(shí)
律師不能在當(dāng)事人的敘述中迷失了自己，不能像看電影一樣被動(dòng)的聽故事，而是要積極地傾聽、引導(dǎo)性的發(fā)問，歸納、整理。
比如，原告只拿著一張借條主張借貸關(guān)系，要求被告還款付息。十幾萬(wàn)元的借款提供不出相應(yīng)的資金支付情況的證據(jù)，是得不到法院支持的，這和一般人的生活經(jīng)驗(yàn)不相符合。
這就需要律師進(jìn)一步追問付款的情況，挖掘其他的可資佐證的材料。比如，圈子里的人證明說他們之間經(jīng)常有大額的現(xiàn)金拆借，前一段時(shí)間被告確實(shí)資金周轉(zhuǎn)不開，有借款意向，聽說后來通過借款解決了。
4、合理審慎的對(duì)待證據(jù)材料
律師必須保持合理審慎的態(tài)度審視當(dāng)事人所使用的語(yǔ)言和提交的證據(jù)，盡量客觀公正的還原事實(shí)真相，為下一步客觀、全面分析利弊打下基礎(chǔ)。
3 翻譯為法律事實(shí)的具體方法
在前一步，律師將當(dāng)事人的生活語(yǔ)言、日常語(yǔ)言、證據(jù)材料進(jìn)行整理，形成完整、清晰、合乎常理的事實(shí)圖譜。
這一步就是要運(yùn)用法學(xué)的嗅覺，敏銳的把握生活事件中可能具有法律意義的事項(xiàng)，拿這些事項(xiàng)去和律師民法地圖中的體系進(jìn)行比對(duì)，把特征點(diǎn)涵攝到法律概念中去，運(yùn)用法律術(shù)語(yǔ)和概念予以界定，使用法言法語(yǔ)進(jìn)行重述。人們形象的稱為“自然事實(shí)到法律事實(shí)的翻譯過程”。
這里面主要運(yùn)用的方法就是歷史方法。所謂歷史方法就是依照案例事實(shí)發(fā)生的過程，依序敘述并檢討其法律意義。關(guān)鍵之處就是將識(shí)別出的事實(shí)點(diǎn)涵攝到具體的法律概念下去，識(shí)別出該案中的法律特征點(diǎn)。
（一）翻譯寶典
民事權(quán)利就是實(shí)現(xiàn)這個(gè)翻譯過程的寶典，就是打開民法之門的鑰匙。民法是權(quán)利法，是以權(quán)利為中心構(gòu)建的體系。根據(jù)法力說，權(quán)利是保護(hù)特定利益的法律上之力。
民事訴訟就是通過訴訟程序由國(guó)家強(qiáng)制力對(duì)特定利益進(jìn)行保護(hù)。在日常語(yǔ)言轉(zhuǎn)化為法律語(yǔ)言的過程中，就是要從生活事件中識(shí)別該案的利益屬于哪些權(quán)利，以便有針對(duì)性的尋求保護(hù)。（筆者將在下一篇對(duì)這個(gè)翻譯寶典就行詳細(xì)介紹。）
（二）翻譯過程
從生活事實(shí)向案件事實(shí)的轉(zhuǎn)化，意味著對(duì)糾紛事實(shí)中具有法律價(jià)值的事項(xiàng)的挖掘和對(duì)無(wú)法律價(jià)值事項(xiàng)的刪減。
1、刪減其中沒有法律意義的事項(xiàng)，比如，區(qū)分法外空間、好意實(shí)惠等。
2、識(shí)別法律特征的過程也涉及到價(jià)值判斷的過程。好的做法是為了正確地適用法規(guī)范，而準(zhǔn)確地解釋事實(shí)；為了準(zhǔn)確地涵攝事實(shí)，而正確地解釋法規(guī)范。不能為了訴訟而訴訟，任意裁剪事實(shí)。
3、準(zhǔn)確區(qū)分前理解與先入之見。前理解就是我們?cè)鷮?shí)的民法知識(shí)。哪些可以成為民事法律事實(shí)，哪些不能成為民事法律事實(shí)，我們總是要從具體的法律規(guī)定出發(fā)去判定。一個(gè)人對(duì)法律掌握的越精深，這種個(gè)識(shí)別的過程就越快速而準(zhǔn)確。如果你對(duì)民法沒有深刻的了解，你不會(huì)快速而準(zhǔn)確地捕捉到生活事實(shí)中的法律意義，并把它轉(zhuǎn)換成法律語(yǔ)言。
對(duì)法律人來講，功夫在平時(shí)，此言不虛。
大量的、千差萬(wàn)別的具體事實(shí)本身，經(jīng)過律師的裁剪和歸類之后，最終進(jìn)入分析視野的只能是其中具有真正法律聯(lián)系的事實(shí)。
（三）翻譯的標(biāo)準(zhǔn)
嚴(yán)復(fù)先生在翻譯中說到翻譯的三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：實(shí)于原文謂信，文辭暢達(dá)謂達(dá)，有文采謂雅。
用到我們法律事實(shí)的構(gòu)建上來就是：
信：忠于事實(shí)
達(dá)：言詞通順
雅：法言法語(yǔ)（多背條文，熟讀唐詩(shī)三百首，不會(huì)作詩(shī)也會(huì)吟。熟讀法典三百條，不請(qǐng)律師也能贏）
不能在一堆沙子上建設(shè)高樓大廈。準(zhǔn)確的法律分析也需要在扎實(shí)的事實(shí)基礎(chǔ)上。這就需要律師通過當(dāng)事人的陳述和提交的證據(jù)，準(zhǔn)確理解和把握事實(shí)中的關(guān)鍵之處。希望本文對(duì)大家執(zhí)業(yè)有所幫助。
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