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股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資，是指實(shí)際出資人與他人約定，以他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處理方式。工商檔案記載代持人為股東，被代持人不在工商檔案中予以反映，被代持人通過協(xié)議控制代持人。

股權(quán)代持以有效為原則，無效為例外，除非法律明文禁止不得持股人員不能持股外，一般情況下股權(quán)代持協(xié)議具有法律效力，受法律保護(hù)。

1、被代持人的風(fēng)險(xiǎn)，主要存在以下幾方面：

（1）被代持人治理公司的意志可能被削弱甚至落空，代持人在公司股東會(huì)或董事會(huì)作出違背實(shí)際出資人意愿，損害實(shí)際出資人利益的決議的風(fēng)險(xiǎn)。

（2）股權(quán)被代持人賤賣的風(fēng)險(xiǎn)，甚至股權(quán)被代持人擅自轉(zhuǎn)讓且攜款逃逸的風(fēng)險(xiǎn)，此風(fēng)險(xiǎn)為最大的風(fēng)險(xiǎn)。

（3）代持人將公司的分紅據(jù)為己有，拒不交付給實(shí)際出資人的風(fēng)險(xiǎn)。

（4）代持人將代持的股權(quán)擅自抵押或進(jìn)行其他方式的處分的風(fēng)險(xiǎn)。

（5）代持人因與第三人存在經(jīng)濟(jì)糾紛或負(fù)有債務(wù)，其代持的股份有被司法機(jī)關(guān)凍結(jié)的風(fēng)險(xiǎn)。

（6）恢復(fù)股東身份難的風(fēng)險(xiǎn)。

（7）稅務(wù)負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)際出資人要顯名，公司法和稅務(wù)上視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，如果溢價(jià)，需要繳納個(gè)人所得稅。

2、代持人的風(fēng)險(xiǎn)：

相對于被代持人，代持人的風(fēng)險(xiǎn)相對小一些，但并非沒有風(fēng)險(xiǎn)。

（1）承擔(dān)實(shí)際出資人出資不足或抽逃出資或者未出資的責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)被代持人未履行出資義務(wù)的情況下，公司債權(quán)人可以要求名義股東在被代持人未出資、抽逃出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

（2）不正確履行職責(zé)給實(shí)際出資人造成損失應(yīng)依照合同的約定承擔(dān)賠償責(zé)任。

（3）作為公司股東應(yīng)承擔(dān)的其他責(zé)任。比如公司未經(jīng)清算即被注銷將對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）當(dāng)出任公司法定代表人或者高管時(shí)，企業(yè)涉嫌犯罪時(shí)的刑事風(fēng)險(xiǎn)。

（5）當(dāng)企業(yè)債務(wù)纏身時(shí)，被納入失信、限高、成為老賴影響自身征信的風(fēng)險(xiǎn)。

（6）難以退出的風(fēng)險(xiǎn)。

（一）隱名股東應(yīng)對措施：

（1）謹(jǐn)慎選擇 （2）完善協(xié)議 （3）協(xié)議公證 （4）出資依據(jù)

（5）出任高管 （6）委托表決 （7）增持人員 （8）顯名保證

（二）代持股東的應(yīng)對措施：

（1）謹(jǐn)慎選擇 （2）不代持一人公司股權(quán)（3）不代持空股 （4）注意被代持人的出資是否足額（5）盡量不代持非貨幣出資的股權(quán) (6) 重視其他發(fā)起人出資繳納（7）履行勤勉義務(wù) （8）免責(zé)承諾

 ----公司治理風(fēng)控系列文章之（七）