雖然人民銀行1997年就已經(jīng)印發(fā)了《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》（已經(jīng)2016年修訂），但是國內(nèi)信用證（下稱“國內(nèi)證”）項下福費廷卻
雖然人民銀行1997年就已經(jīng)印發(fā)了《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》（已經(jīng)2016年修訂），但是國內(nèi)信用證（下稱“國內(nèi)證”）項下福費廷卻是08年金融危機后隨著貿(mào)易融資發(fā)展而興起的一個新的融資產(chǎn)品，屬于“賣方融資”的范疇。近年來福費廷作為“貿(mào)易融資”的一個業(yè)務(wù)品種，由于其具有單筆金額大、銀行信用、交易方便、中收可觀等特點，且能夠迅速進入銀行間二級市場成為銀行間騰挪信貸額度，獲取高收益的低風險資產(chǎn)；發(fā)展迅速、體量可觀也留下了相應的法律風險隱患，本文意在理清福費廷交易流程的同時，揭示福費廷交易的法律屬性、提示交易的法律風險。
作者：馮曉樂
來源：金融與法（ID：jinrongyufa）
一、福費廷業(yè)務(wù)的基本流程
作為一名沒有做過銀行的非專業(yè)人士或是銀行內(nèi)部的不相關(guān)崗位的同事，在聽到“福費廷”一詞時，往往第一反應就是“什么鬼？聽到這么奇葩的名詞其實第一反應就可以想象得出它是個舶來品。
法律人士也許在國際經(jīng)濟法中學過相關(guān)概念，但是國際經(jīng)濟法下福費廷與國內(nèi)信用證項下福費廷還有一定區(qū)別，國際貿(mào)易項下不旦信用證項下有票據(jù)及應收賬款可以買斷，托收項下所形成的票據(jù)及應收賬款也可以買斷；本文只討論國內(nèi)信用證項下福費廷業(yè)務(wù)的操作流程及法律風險。
（一）福費廷業(yè)務(wù)基本流程
正常的國內(nèi)信用證流程是賣方收到通知行的通知、取回信用證正本并且按照正本的要求準備單據(jù)，在交單期內(nèi)交給通知行或寄單行寄單的同時寄單索款；開證行收到通知行所寄單據(jù)后，如果是即期信用證，審單相符，根據(jù)《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》或是UCP600要求5個工作日內(nèi)要付款；如果是遠期信用證，審單相符，5個工作日內(nèi)要承兌。以上圖上之所以出現(xiàn)交單2、寄單2、福費廷2的原因在于國內(nèi)信用證的賣方收到通知行的通知，取回信用證正本后著手準備單據(jù)，并不一定向通知行去交單，賣方也可以去自己的其他開戶行交單委托收款并寄單。
筆者在銀行從事國際結(jié)算時，曾經(jīng)成功說服兩個在他行收證的客戶來自己的銀行交單，而且由于銀行內(nèi)部存在貿(mào)易融資客戶、融資發(fā)生額、融資余額的考核，一般的基層業(yè)務(wù)人員都會去做類似營銷行為。
作為一個融資品種，一般都是在遠期信用證項下，開證行審單相符并且交單行收到開證行的承兌電文后，根據(jù)賣方的申請向賣方一種融資行為。
（二）福費廷業(yè)務(wù)的分類
本質(zhì)上屬于對客貿(mào)易融資業(yè)務(wù)，主要是指上圖中，寄單行在收到開證行的承兌電文后，由于賣方的資金回籠等需要，根據(jù)賣方的申請向賣方買斷票據(jù)或應收賬款業(yè)務(wù)。包括自營福費廷和代理福費廷（有些銀行無此業(yè)務(wù)品種），自營福費廷是指交單行在自身信貸規(guī)模充裕的情況下，利用自有資金買斷賣方客戶應收賬款的行為；代理福費廷是指在交單行自身信貸規(guī)模不足的情況下要求其他銀行代理其買入賣方客戶票據(jù)或應收賬款的行為。自營福費廷與代理福費廷的區(qū)別在于買入行是否承擔承兌行的付款風險，自營福費廷需承擔承兌行的付款風險，代理福費廷是指買入行代理其他銀行買入經(jīng)開證行承兌的票據(jù)或應收賬款的行為，代理買入行不承擔承兌行的付款風險。
本質(zhì)上屬于同業(yè)貿(mào)易融資業(yè)務(wù)，類似于一種拆借行為。主要是指交單銀行或代理銀行在買入經(jīng)開證行承兌的客戶應收賬款后形成福費廷資產(chǎn)；在自身買入的對客融資利率與市場上的福費廷利率或貼現(xiàn)率有價差時，可以將其福費廷資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他金融同業(yè)，以實現(xiàn)“高買低賣”賺取利潤和中收的目的；福費廷資產(chǎn)進入銀行間同業(yè)市場即進入二級市場，一方面買賣雙方銀行可以通過福費廷資產(chǎn)調(diào)劑信貸規(guī)模；另一方面可以實現(xiàn)內(nèi)部資金的充分利用，賺取利潤和中間業(yè)務(wù)收入；同時對于賣出行，還可以轉(zhuǎn)移基礎(chǔ)交易的信用風險。
二、福費廷業(yè)務(wù)的法律屬性
根據(jù)新版《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》第35條的規(guī)定：議付指議付信用證項下單證相符或在開證行或保兌行已確認到期付款的情況下，議付行在收到開證行或保兌行付款前購買單據(jù)、取得信用證項下索款權(quán)利，向受益人預付或同意預付資金的行為。從概念上講，福費廷的流程及性質(zhì)屬于結(jié)算辦法中的議付行為，屬于一種對于信用證項下索款權(quán)利的購買。
對于福費廷的業(yè)務(wù)涉及的信用證術(shù)語、操作流程適用的《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》及UCP600的規(guī)定；法律人面對復雜的交易結(jié)構(gòu)，應當直指其交易規(guī)則的法律基礎(chǔ)支撐框架，就像庖丁解牛般地忽略遮眼浮云而直指其背后的法律關(guān)系。
銀行對福費廷的定義：包買銀行無追索權(quán)地買入或賣出因真實貿(mào)易背景而產(chǎn)生的遠期票據(jù)和應收賬款的行為。國內(nèi)信用證項下由于不存在匯票，舊版的結(jié)算辦法是使用人行統(tǒng)一監(jiān)制的“托收憑證”，新版結(jié)算辦法對此已經(jīng)取消使用，而統(tǒng)一使用“國內(nèi)信用證寄單索款申請書”；即使是國際信用證中的匯票也與我國票據(jù)法上存在不同之處，信用證項下的匯票是由出票人簽發(fā)的基于真實貿(mào)易背景與交單相符要求開證行承兌或承付的匯票，屬于一種“付款請求書”；我國票據(jù)法上的匯票由是由出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)，屬于一種“付款命令書”；本質(zhì)上買入行買入的實際上是賣方基于貿(mào)易背景而產(chǎn)生的一種遠期應收賬款。
（一）應收賬款與債權(quán)
應收賬款是會計學上的一個名詞，債權(quán)屬于法學上的名詞；應收賬款在法律上屬于債權(quán)的一種。法學上對債權(quán)的定義為：債權(quán)是請求他人為一定行為（作為或不作為）的民事權(quán)權(quán)利。那么應收賬款由賣方轉(zhuǎn)讓給包買銀行時實際上是發(fā)生了法律上債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法律效果。傳統(tǒng)法學理論上：債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓，債權(quán)轉(zhuǎn)讓僅需通知債務(wù)人；債務(wù)轉(zhuǎn)讓需經(jīng)債權(quán)人同意。
我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外?！?/strong>因此債權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，對債務(wù)人的通知是必須履行的程序，在福費廷中體現(xiàn)為對開證行的通知，由于信用證的獨立性，賣方的交單相符構(gòu)成了開證行對外付款的義務(wù)，因此開證行（承兌行）構(gòu)成了交易中的債務(wù)人。
截止承兌日期，開證行沒有按照通知對債權(quán)的受讓人付款怎么辦？即債務(wù)人仍向原債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)受讓人（包買銀行）如何主張自己債權(quán)？
根據(jù)法學理論，債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，債務(wù)人（承兌行）仍向原債權(quán)人清償?shù)?，對債?quán)受讓人（包買銀行）而言不發(fā)生清償?shù)姆尚Я?，債?quán)受讓人仍可以要求債務(wù)人償還債務(wù)；債務(wù)人（承兌行）在對原債權(quán)人清償債務(wù)后，可以不當行利為由要求原債權(quán)人返還。
（二）自營福費廷
自營福費廷作為銀行的一種低風險資產(chǎn)業(yè)務(wù)，對于客戶來講具有融資功能，本質(zhì)上屬于一種貼現(xiàn)，包買銀行一次性扣除利息與手續(xù)費后將款項發(fā)放給賣方。因此辦理自營福費廷業(yè)務(wù)，實際上是一筆債權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同與一筆融資合同（借款合同），只不過還款來源不是客戶資金，而是由于貿(mào)易融資的自償性，由遠期應收賬款來自償?？蛻粼谙蜚y行申請敘作福費廷融資時，表面上是銀行對于債權(quán)無追索權(quán)的包買，但是合同中一定會約定在某些情況下（比如貿(mào)易背景不真實）向賣方追索的權(quán)利。
（三）福費廷二級市場買賣
為什么福費廷可以進行買賣？因此上文已經(jīng)分析過其是一種債權(quán)轉(zhuǎn)讓，既然我國法律允許對債權(quán)進行轉(zhuǎn)讓，那么買入銀行完全可以再下一次自由轉(zhuǎn)讓。福費廷進行銀行間二級市場，其實就類似于擊鼓傳花——實質(zhì)上是銀行信用的傳導。各銀行利用同業(yè)人員進行場外報價與碰價，一旦價格合適便進入后續(xù)合同成立、履行階段。
福費廷二級市場買賣合同何時成立？
根據(jù)我國合同法第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”在二級市場交易中，場外的報價與碰價只是前期的準備工作，真正的要約出現(xiàn)在雙方完成價格磋商后的“報價函”，報價函屬于法律上的要約，一方出具報價函，另一方蓋章傳真后合同即告成立。有的銀行的報價函是單方蓋章的報價函，承諾的一方直接以郵件對報價函進行承諾確認，因為我國合同法承諾這種電傳、電子郵件、數(shù)據(jù)交換等訂立合同的方式，這種情形下則以收到對方郵件確認的時間為合同成立的時間。
三、福費廷業(yè)務(wù)中的法律風險
（一）預留印鑒
——合法有效“有權(quán)簽章”（signature）
一般銀行間的福費廷交易以銀行間存在“總行對總行”的福費廷協(xié)議，在附件會附加有雙方在交易中的有權(quán)簽章以代表各自的機構(gòu)行為。蓋有簽章的報價函才具有法律上的“要約”和“承諾”的效力。如果總對總協(xié)議，則以雙方發(fā)送的報文為準。
在實際總對總協(xié)議簽訂過程中由于相關(guān)經(jīng)辦崗位法律意識淡薄，預留印鑒頁面作得較為粗糙，有的甚至干脆就沒有預留印鑒，有的只有個人印鑒沒有單位印鑒等等各種不規(guī)范現(xiàn)象。
（二）報價函
——法律上的“要約”（offer）
銀行從事福費廷崗位的同業(yè)人員要謹記：
你是在代表銀行就福費廷交易合同簽訂進行談判，雙方蓋章簽名的報價函相當于銀行間的交易合同。
筆者在國有商業(yè)銀行做國際業(yè)務(wù)崗位時，曾經(jīng)親歷一筆相關(guān)風險的福費廷交易：前期筆者銀行（賣方）通過與買方銀行同業(yè)崗位通過電話報價達成交易意向后向?qū)Ψ桨l(fā)送了報價函，對方加蓋預留印鑒后傳真給我方后，突然以其內(nèi)部行業(yè)信貸政策為由表示該筆交易不能繼續(xù)；盡管后來沒有繼續(xù)追究對方要求繼續(xù)履行，但是很明顯此時雙方交易合同已經(jīng)成立，對方?jīng)]有繼續(xù)履行，完全可以追究對方銀行的違約責任，即使是不能主張對方違約責任，也可以追究對方締約過失責任。
（三）貿(mào)易背景真實性與非關(guān)聯(lián)交易說明
——“虛假陳述”（misrepresentation）
在實踐中，二級市場買賣業(yè)務(wù)中下一手的買方銀行為了規(guī)避自己的合規(guī)風險及操作風險，往往要求上一手的賣方銀行出具一份“貿(mào)易背景真實性說明”并且證明該筆基礎(chǔ)交易非關(guān)聯(lián)交易；對貿(mào)易背景真實性的判斷標準：貨物流、資金流、單據(jù)流相互印證與佐證；如果說交易銀行通過“單單相符、單證相符”可以表面上證明該筆貿(mào)易背景的真實性，但是非關(guān)聯(lián)交易怎么證明？對于貿(mào)易背景真實及非關(guān)聯(lián)交易，現(xiàn)實中只有開證行或議付行對真實性及“非關(guān)聯(lián)交易”才具有初步的把握能力，其后的福費廷交易中基本上都是“單據(jù)”交易與買賣；而且有的一筆福費廷已經(jīng)經(jīng)過多手轉(zhuǎn)賣，上一手的貿(mào)易背景真實性說明基本都是空穴來風般地照抄上一手說明，因此現(xiàn)實中的“貿(mào)易背景真實性說明”都是為了“真實”而“真實”，非關(guān)聯(lián)交易均是為了“非關(guān)聯(lián)”而“非關(guān)聯(lián)”。
“虛假陳述”是英美法系上的一個重要制度，目的在于救濟那些因為不正確信息而遭受損失的當事人。我國法律雖然沒有直接規(guī)定“虛假陳述”制度及其法律后果 ，但是采納了其中的部分立法精神，具體表現(xiàn)在合同法第52條“欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益”自始無效及53條“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。”
雖然表面上看福費廷屬于一種無追索權(quán)債權(quán)轉(zhuǎn)讓，但是現(xiàn)實交易中合同一般都會約定基礎(chǔ)交易真實性由賣方銀行負責，一旦出現(xiàn)承兌行的信用風險，交易出現(xiàn)糾紛買方很有可能以貿(mào)易背景不真實為由向賣方銀行追索款項，而對于貿(mào)易背景真實性的虛假陳述是一定會被主張的追索理由，其中蘊藏的法律風險可想而知。
僅就工作中的實際操作經(jīng)驗與法律理論相結(jié)合作以上分析，歡迎各位實務(wù)界中的同仁與法律界的同仁指導、批評、指正！
