退休醫(yī)生楊興國(guó)被訴非法行醫(yī)罪，法院判決無罪案
楊興國(guó)，男，云南省姚安縣人，系姚安縣人民醫(yī)院退休醫(yī)生（副主任醫(yī)師），2005年1月26日因涉嫌非法行醫(yī)被姚安縣公安局取保候?qū)彙?br>2005年9月20日姚安縣人民檢察院以楊興國(guó)犯非法行醫(yī)罪向云南省姚安縣人民法院提起公訴，檢察院認(rèn)為楊興國(guó)在沒有取得衛(wèi)生部門頒發(fā)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)職業(yè)許可證的情況下，以營(yíng)利為目的，擅自開辦診所，長(zhǎng)期為他人看病，情節(jié)嚴(yán)重，其行為觸犯了刑法第三百三十六條的規(guī)定，構(gòu)成非法行醫(yī)罪。
在一審過程中，馬律師受托擔(dān)任楊興國(guó)的辯護(hù)律師，提出：其一，姚安縣檢察院對(duì)楊興國(guó)的起訴指控屬于適用法律不當(dāng)，指控不能成立。因?yàn)?，刑法第三百三十六條指控的對(duì)象是沒有取得醫(yī)師資格和職業(yè)醫(yī)生資格的人，以醫(yī)師的名義非法開辦診療機(jī)構(gòu)，進(jìn)行診療活動(dòng)的人，而指控楊興國(guó)明顯主體不適格；其二，檢察機(jī)關(guān)沒有充分的證據(jù)證明楊興國(guó)具有非法行醫(yī)的主觀故意；其三，楊興國(guó)在家為人看病、開方、拿藥是一種中醫(yī)診療行為，不同于西醫(yī)，有其特殊的傳統(tǒng)和背景；其四，該案涉及的幾個(gè)病人在服用了楊興國(guó)開具的中藥以后又介入其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)的治療行為，無充分證據(jù)證明病人的受害后果與楊興國(guó)的中藥有直接因果關(guān)系。其五，楊興國(guó)的行為屬于違反行政管理法規(guī)，衛(wèi)生行政部門對(duì)其已經(jīng)進(jìn)行過行政處理，不能一事二究。后一審法院判決認(rèn)定楊興國(guó)擅自開設(shè)診所行醫(yī)的行為屬于非法行醫(yī)行為，但因?yàn)槠洹耙誀I(yíng)利偉目的，長(zhǎng)期開設(shè)診所”是否屬“情節(jié)嚴(yán)重”無法律明確規(guī)定，“營(yíng)利數(shù)額多少”亦無充分證據(jù)證實(shí)。故依照刑事訴訟法第一百六十二條第一款第（三）項(xiàng)”證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)不足、指控犯罪不能成立的無罪判決“的規(guī)定，判決楊興國(guó)無罪。
姚安縣人民檢察院不服，報(bào)請(qǐng)楚雄彝族自治州人民檢察院向楚雄彝族自治州中級(jí)人民法院提起抗訴。二審中馬軍律師提出楊興國(guó)在本案中根本就不具有非法行醫(yī)的主體資格，且也沒有充分證據(jù)證明楊興國(guó)行醫(yī)與本案的受害人的死亡及傷殘有因果關(guān)系，不應(yīng)該適用疑罪從無的判決。最后二審法院終審判決認(rèn)定：原一審判決認(rèn)為楊興國(guó)的行為系非法行醫(yī)的行為屬對(duì)法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，依照刑事訴訟法第八十九條第一項(xiàng)、第一百六十二條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定楊興國(guó)的行為屬于法定無罪情形，故而駁回抗訴，維持原判。
辯 護(hù) 詞
審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員：
作為被告楊興國(guó)的辯護(hù)人，根據(jù)法庭調(diào)查的結(jié)果，針對(duì)起訴書指控，以及公訴人發(fā)表的意見，還有民事訴訟，附帶原告代理人的發(fā)言，我發(fā)表一下我的意見，敬請(qǐng)法庭給予重視并且采納。
第一點(diǎn)，云南省姚安縣人民檢察院起訴書對(duì)被告人楊興國(guó)的起訴指控是屬于適用法律不當(dāng)，指控不能成立，這個(gè)是非常典型的，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第336條的規(guī)定，其指控對(duì)象是未取得醫(yī)師資格及執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人，我請(qǐng)注意是指沒有取得醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人，以醫(yī)師的名譽(yù)非法開辦診療機(jī)構(gòu)，進(jìn)行診療活動(dòng)的人，它的這指向是非常嚴(yán)格，也是非常排他的，也就是說，他指的是沒有取得醫(yī)師資格的人，而取得醫(yī)師資格的人不在此列。為什么呢？《刑法》第335條是重大醫(yī)療事故罪，我請(qǐng)注意這兩款罪的罪名，我覺得有必要在這個(gè)地方簡(jiǎn)單的闡述一下，《刑法》第335條的規(guī)定它是這樣的，醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人員死亡或者損害就診人員身體健康的，處三年以下有期徒刑或拘羈，335條它指向的對(duì)象是取得資格的人，有執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)師從事的醫(yī)療行為，而336條它說的很清楚，未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑，這個(gè)地方它指的是沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人以非法行醫(yī)的，那么，大家都看見了，起訴書它適用的是336條的《刑法》規(guī)定，那么它的指控對(duì)象也就不適用這一條，因?yàn)?，楊興國(guó)是依靠國(guó)家法律，取得醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的醫(yī)務(wù)人員，所以這個(gè)法律適用對(duì)象是錯(cuò)誤的。為了講明這一點(diǎn)，我要闡述2個(gè)問題：1、當(dāng)時(shí)被告人楊興國(guó)，他不僅是執(zhí)業(yè)醫(yī)師，而且他還是具有執(zhí)業(yè)單位的人，姚安縣人民醫(yī)院中醫(yī)科主任，作為他這樣的情況，在治療過程中，產(chǎn)生了什么后果，他適用的是《刑法》335條的規(guī)定，也就是說，《刑法》335條是解決有資格的人，《刑法》336條是解決沒有資格的人，這兩條法律的規(guī)定是非常清楚的，我覺得不能亂用。2、這兩條法律它既有區(qū)別，又有共同點(diǎn)，它的共同點(diǎn)就是除了《刑法》336條它有一個(gè)情節(jié)嚴(yán)重以外，那么《刑法》335條和《刑法》336條都有一個(gè)后果嚴(yán)重的問題，所以，這個(gè)起訴書就沒有針對(duì)后果嚴(yán)重進(jìn)行指控，而指控的是情節(jié)嚴(yán)重。在336條當(dāng)中的情節(jié)嚴(yán)重指的是什么呢？結(jié)合本案，我們來看一下，它的這個(gè)情節(jié)嚴(yán)重指的是沒有取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的人從事醫(yī)療工作，比如私設(shè)診所，私自掛牌行醫(yī)的，它的這個(gè)情節(jié)嚴(yán)重是指非法行醫(yī)經(jīng)過處理以后的，它不是不教而誅，它是指經(jīng)過處理以后，仍不改正的，實(shí)際上它指的是屢教不改的問題。我們看到，被告人楊興國(guó)從2000年開始在自己家里給群眾看病，一直到2003年出現(xiàn)這4個(gè)人的問題，在這個(gè)過程當(dāng)中，沒有任何一家醫(yī)療單位指出他是非法行醫(yī)，沒有！如果現(xiàn)在我們來指控他是非法行醫(yī)，這是什么？這叫不教而誅，你根本不告訴他，你的行為是違法的，結(jié)果現(xiàn)在要追究他的刑事責(zé)任，這不是我們《刑法》的原則，所以非法行醫(yī)的情節(jié)嚴(yán)重它是指：經(jīng)過處理以后，仍然不改正的。那么也就是說，我退后一步說，比如這個(gè)案件就算它是非法行醫(yī)，在2003年的6月份、8、9月份，醫(yī)療單位、衛(wèi)生局對(duì)他進(jìn)行了處理，在處理了以后，它仍然要這樣干的，但前題是它沒有資格，這個(gè)才叫情節(jié)嚴(yán)重。還有，情節(jié)嚴(yán)重是沒有醫(yī)師資格的人，就是根本不是醫(yī)生的人，他在缺乏根本的醫(yī)學(xué)知識(shí)亂醫(yī)亂治，欺騙就診人，對(duì)不對(duì)，這個(gè)也是情節(jié)嚴(yán)重的一個(gè)組成，沒有誤診，貽誤病情，使患者病情加重等等，這些才是情節(jié)嚴(yán)重，情節(jié)嚴(yán)重不是像起訴書說的，在沒有執(zhí)業(yè)許可證的情況下，以盈利為目的，擅自開辦診所，長(zhǎng)期為他人看病的行為，不是，如果說是他，確實(shí)長(zhǎng)期為他人看病，長(zhǎng)期為他人治病，而且能夠把人的病治好，他把人的病都治好啦，他怎么是情節(jié)嚴(yán)重??？那么顯然檢察機(jī)關(guān)起訴書上的情節(jié)嚴(yán)重是不符合法律規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重的，所以，首先我們指出了這個(gè)起訴書適用法律不當(dāng)，導(dǎo)致了全案的指控不能成立，實(shí)際上我再往下辯護(hù)就沒有意思啦，但是，基于本案有其特殊性，所以，我必須還要在這個(gè)基礎(chǔ)上進(jìn)一步闡述我的辯護(hù)意見和理由。
第二點(diǎn)，被告人楊興國(guó)不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，他不構(gòu)成非法行醫(yī)罪的理由有以下幾點(diǎn)：1、被告人楊興國(guó)不屬于非法行醫(yī)的主體人員這個(gè)我已經(jīng)說過了，他不屬于《刑法》336條所指向的無資格，不是醫(yī)生的假冒貨，他不是這樣的人。他是真正的醫(yī)生，是云南省人民政府蓋著大印評(píng)出來的優(yōu)秀醫(yī)生；是云南省中醫(yī)科學(xué)院聘請(qǐng)的中醫(yī)骨科方面的真正的專家，這些我們都向法庭提交了證據(jù)，所以，他不是假冒偽劣的那種游醫(yī)或者是非醫(yī)生，不是。所以，他不具備、不屬于《刑法》336條所指向的主體條件，他不屬于這個(gè)范圍。2、本案從早上到下午的整個(gè)法庭調(diào)查，檢察機(jī)關(guān)沒有向法庭提交被告人有非法行醫(yī)的主觀故意的證據(jù)，就公訴人剛才在發(fā)表公訴意見時(shí)，他也沒有對(duì)這個(gè)問題進(jìn)行指控，非法行醫(yī)可是主觀故意的犯罪，就是行為人明知自己不能夠行醫(yī)，不能夠給人看病，也沒有能力，沒有水平給病人看病開方的，但是，他為了錢，為了賺錢，他要這樣去做，治死了人，情節(jié)嚴(yán)重，后果嚴(yán)重。這個(gè)才是非法行醫(yī)罪。但是，從早上到剛才，我們看見公訴機(jī)關(guān)沒有提交一個(gè)證據(jù)來證明被告人楊興國(guó)有這樣的以盈利為目的，也就是說非法行醫(yī)的主觀故意的證據(jù)和事實(shí)，沒有。那么，也就是說，被告人楊興國(guó)在自己的家里給患者看病、開方和抓藥，這里會(huì)有兩個(gè)情況出現(xiàn)：第一、他在家里給病人開方和抓藥，他是為了方便患者，治好患者這個(gè)目地或者是出于這個(gè)主觀故意呢？第二、還是想我管你呢，反正我胡亂的治，我在家里要賺你們的錢的主觀故意？那么從法庭調(diào)查，我們從被告人楊興國(guó)，他本人的供述也好，陳述也好，我們都看到，被告人楊興國(guó)實(shí)實(shí)在在的是想解除廣大患者的患疾痛苦，想治好這些病人。為什么呢？我在這個(gè)地方要提醒檢察機(jī)關(guān)注意，檢察機(jī)關(guān)今天早上在舉證的過程當(dāng)中，向法庭舉出了一份證據(jù)，這份證據(jù)當(dāng)中，有本案的一個(gè)死者，檢察機(jī)關(guān)所指的一個(gè)被害人，一個(gè)死者的妻子的證言，這個(gè)在證言當(dāng)中，已經(jīng)談到了他在2003年6月15日到被告楊興國(guó)家里去看了病，拿了藥，回去以后，他吃了被告人楊興國(guó)給他開的藥，他的手拐子不疼不痛了，這個(gè)是今天早上來檢察機(jī)關(guān)出示的證言當(dāng)中的表述，那么，我們都看到了，就像張美枝這樣的人，他到楊興國(guó)那個(gè)地方去，楊興國(guó)是為了賺他的錢，還是為了治他的?。咳绻麠钆d國(guó)是為了治他的病，而治病的過程當(dāng)中，收取一定的藥材成本，這不是以盈利為目的，更何況，公訴機(jī)關(guān)你沒有這方面的證據(jù)所以這個(gè)是第二點(diǎn)，它不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，就是說，你沒有它非法行醫(yī)的主觀故意的事實(shí)和證據(jù)，你沒有。
第三點(diǎn)，被告人楊興國(guó)作為中醫(yī)在家為人看病，請(qǐng)注意，我特別強(qiáng)調(diào)的是中醫(yī)，為人看病、開方、拿藥，它是一種中國(guó)傳統(tǒng)的中醫(yī)診療行為，這種診療行為不等于是開診所，開診所要有開診所的條件，開診所要有開診所的標(biāo)準(zhǔn)，我們知道中醫(yī)在中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中它有一個(gè)特點(diǎn)，這個(gè)特點(diǎn)它有兩個(gè)方面：一種是坐堂問醫(yī)；另一種是云游四方。請(qǐng)大家注意，在中國(guó)，這個(gè)云游四方的中醫(yī)是很多的，像李時(shí)珍、扁鵲、華佗，這些有名的中醫(yī)，一邊采藥，一邊給人看病，你能說他采藥就不能看病，看病就必須要到哪個(gè)特定的地方去看病嗎？這對(duì)中醫(yī)就是一種扼殺，所以，中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)有中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)的特點(diǎn)，那么，這個(gè)被告人他自己辯訴的，他行醫(yī)30多年，他在縣醫(yī)院工作過17年，其它時(shí)間他在哪里呢？其它時(shí)間，我們?yōu)槭裁礇]有說他非法行醫(yī)呢？還有，到楚雄州、到姚安縣、到任何一個(gè)縣、到中藥店去看看，中藥店那個(gè)地方都坐了兩個(gè)坐堂醫(yī)在那里號(hào)脈、抓藥，請(qǐng)大家注意，中藥店是賣藥的地方，不是醫(yī)院，但是中藥店卻坐著中醫(yī)，給病人開方抓藥，叫你就在中藥店那個(gè)地方抓藥去吃，我相信，我們?cè)谧挠械娜司统赃^這樣的藥。我也相信，我們今天在庭上，在庭的人也有到被告人家里去看過病的，而且效果還很好，我們要承認(rèn)這個(gè)現(xiàn)實(shí)嘛！包括一些，怎么樣去看待中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中醫(yī)行醫(yī)的一些特點(diǎn)，中醫(yī)它跟西醫(yī)是不一樣的，我們只有承認(rèn)它的特殊性，承認(rèn)它跟西醫(yī)的特點(diǎn)，我們才能夠更好的保護(hù)和發(fā)展中醫(yī)，所以，我認(rèn)為這個(gè)第三點(diǎn)，被告人在家里為人看病、開方、拿藥，它不違法，被告人在大街上，碰見病人，為人看病、開方，領(lǐng)著病人去拿藥，這不違法，這是體現(xiàn)了中國(guó)中醫(yī)治病救人的一個(gè)靈活性，好得很。說到這個(gè)地方，我要提請(qǐng)法庭注意，我們國(guó)家現(xiàn)在這個(gè)醫(yī)療方面，有一個(gè)典型特點(diǎn)，我估計(jì)，楚雄州都是這樣，州領(lǐng)導(dǎo)有病，不到醫(yī)院去看，省領(lǐng)導(dǎo)，中央領(lǐng)導(dǎo)有病都不到醫(yī)院去看，都是干什么，把醫(yī)生直接請(qǐng)到家里邊來看，所以，很多的有名的醫(yī)生都到首長(zhǎng)、領(lǐng)導(dǎo)家里給他們看病，如果我們這個(gè)案例能夠成立，那么給首長(zhǎng)、領(lǐng)導(dǎo)看病的這些個(gè)醫(yī)生、名醫(yī)，都是非法行醫(yī)，首長(zhǎng)家、領(lǐng)導(dǎo)家不是醫(yī)院，他憑什么呢，對(duì)不對(duì)！這個(gè)案例要成立，那么，你首長(zhǎng)、領(lǐng)導(dǎo)都到醫(yī)院去看病，你不要逼著我們的醫(yī)生都去非法行醫(yī)，我們今天在坐的人，也有啊，找被告人看過病的，親屬找被告人看過病的，當(dāng)然有的到醫(yī)院去，但是，大量的也是到他家里去看病??！如果說，他是非法行醫(yī)，說老實(shí)話會(huì)造成兩個(gè)嚴(yán)重后果：第一，按照你的指控，他的醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師證要被調(diào)銷，你的判決下達(dá)以后，他從此不能再為人看病，這個(gè)是有規(guī)定的，受到刑事處分的人的醫(yī)師資格是要被調(diào)銷的，他從此不能再看病了。第二，那么也就說明了，過去他除了是醫(yī)院的病人，他還看了十多萬的病人，那么這一部分人都是非法行醫(yī)的結(jié)果，怎么得了！
楚雄州的醫(yī)療衛(wèi)生單位，姚安縣的醫(yī)療衛(wèi)生單位，這么幾十年都干了什么，對(duì)不對(duì)，這個(gè)責(zé)任不追究是不行的，所以看見了沒有，今天我們不是簡(jiǎn)單的審理一個(gè)被告楊興國(guó)的問題，我們是怎么樣正確對(duì)待中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中醫(yī)診療方式，診療行為的問題，我覺得在現(xiàn)代很多人都相信西醫(yī)的情況下，不要自己糟蹋了我們的中醫(yī)，我們還是要保護(hù)我們的中醫(yī)，這個(gè)是第三點(diǎn)，我的理由，他不構(gòu)成犯罪。
第四點(diǎn)：我的理由，2003年6月15日，也就是起訴書指控表述的這4個(gè)服過被告藥的人，死了3個(gè)，現(xiàn)在病了一個(gè)，它存在一個(gè)什么問題呢？第1，這些人，按他們所說的，出了問題以后，其它的醫(yī)療機(jī)構(gòu)又介入了其它的醫(yī)療行為，那么其它的醫(yī)療行為的正確與否才是導(dǎo)致這些人最后結(jié)果的一個(gè)主要原因，我在這個(gè)地方，比如我對(duì)原告人趙江，我就說一句話，你比如說你現(xiàn)在，你的消化道、你的胃、你的腸胃出現(xiàn)了嚴(yán)重問題，馬錢子不會(huì)造成這個(gè)結(jié)果，但是我告訴你，作為一個(gè)糖尿病人，如果醫(yī)院用藥不慎，使你的血糖一直保持在一個(gè)較高的水平，影響了你的腎、影響了你的胰島的排放，會(huì)使你出現(xiàn)一種并發(fā)癥，并發(fā)癥不僅會(huì)傷及你的腸胃，還會(huì)傷及你的肝臟、心臟、甚至大腦，這就是糖尿病，同癥酸中毒同時(shí)出現(xiàn)的并發(fā)癥，那如果說，你作為一個(gè)糖尿病人，醫(yī)療部門在對(duì)糖尿病人的救治過程中，短短的時(shí)間內(nèi)，使用了一千克白糖等量的葡萄糖，那么對(duì)你的肌體的傷害、損害、這個(gè)是不言而喻的，但這個(gè)責(zé)任就不能由被告人來承擔(dān)啦。第2，我要指出的是這個(gè)案件有一個(gè)很有戲劇性的問題在里邊，檢察機(jī)關(guān)說，他的這個(gè)中藥有毒性，趙江也說是中毒，但是，我們看，它這個(gè)毒性尚不致人死亡，這個(gè)鑒定書里面有，那么，我就要告訴你，6月15日被告揚(yáng)興國(guó)他開出的這個(gè)中藥，是同一劑中藥，給了你們4個(gè)人，也就是說如果死掉的3個(gè)人是吃中藥死掉的，那么原告今天就不能坐在這個(gè)地方，因?yàn)槟銈?個(gè)人吃的是同樣的中藥，其它3個(gè)都死掉了，而你今天卻坐在這個(gè)地方來打官司，那就說明，死掉的那3個(gè)人不是被中藥毒死的，而恰恰整個(gè)鑒定結(jié)果也證明，那個(gè)叫趙美枝的是白血病，對(duì)不對(duì)，也就是說，中藥的馬錢子中毒會(huì)引起急性的白血病，然而造成白血病人在短期內(nèi)死亡的案例、病例依據(jù)沒有。所以，這個(gè)案件，它實(shí)際上就牽涉到了醫(yī)學(xué)上的很多問題，那么，最后我覺得，我們的法庭應(yīng)該怎么來看呢？應(yīng)該嚴(yán)格的按照楚雄州醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)的鑒定來看，楚雄州醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)的鑒定，它的結(jié)論很清楚，它沒有給出其他3個(gè)病人死亡是由于被告人楊興國(guó)的中藥所致這個(gè)結(jié)果，那么，它既然有了這個(gè)鑒定結(jié)果，就說明，被告人楊興國(guó)在6月15日的開藥行為與其它3個(gè)人的死亡，沒有直接的因果關(guān)系，在法律上，我想這一點(diǎn)也正是姚安縣人民檢察院比較客觀的一點(diǎn)，所以，姚安縣人民檢察院沒有指控被告人的行為后果嚴(yán)重；它也沒有把這個(gè)后果推到被告人身上。那么，基于以上四點(diǎn)，被告人他肯定是不構(gòu)成非法行醫(yī)罪的。這個(gè)地方我要提醒大家，就是說，法庭還要注意另外一個(gè)問題，我們不能以結(jié)果來確定被告人這個(gè)行為性質(zhì)，我要舉個(gè)很簡(jiǎn)單的例子：一個(gè)學(xué)校的數(shù)學(xué)老師，它在學(xué)校當(dāng)老師是職業(yè)，但是他回到家，有的家長(zhǎng)就要請(qǐng)他給自己的孩子補(bǔ)課，這個(gè)補(bǔ)課就不是一個(gè)兩個(gè)，可能就是幾十個(gè)孩子，而且他還要收費(fèi)，你能說這個(gè)老師是非法行教，亂辦學(xué)校嗎？這樣的情況太多啦！老師在家里給孩子補(bǔ)課，這種現(xiàn)象就跟中醫(yī)在家里給病人看病有什么兩樣，就沒有什么兩樣嗎？他只要不把他那個(gè)學(xué)校的牌子掛到家，他也不在家里重新掛個(gè)牌子，他就不是非法辦學(xué)。這個(gè)案件，它所引起的連鎖反應(yīng)將會(huì)是非常多的。第③個(gè)大問題，本案的特殊性，也確定了本案它不能用《刑法》來進(jìn)行調(diào)整，這個(gè)本案的特殊性是什么呢？就是我前邊所談到的中醫(yī)的問題，這個(gè)中醫(yī)它的特殊性必須是我們考慮本案的一個(gè)重點(diǎn)，因?yàn)樽谶@個(gè)地方的被告他不是從事西醫(yī)的，你比如說：他如果是醫(yī)院的一個(gè)外科大夫或者內(nèi)科大夫，他回到家在家里邊給病人開的是西藥方子，給病人注射，或者在家里邊給病人開刀，這個(gè)作為西醫(yī)的管理就有問題啦，但是作為中醫(yī)，我覺得你必須考慮它的特殊性、靈活性，中醫(yī)正因?yàn)樗倪@種靈活性，深受中國(guó)廣大老百姓和患者的歡迎，為什么呢？它方便群眾、它成本低，這個(gè)是第一點(diǎn)，第二點(diǎn)要考慮到本案的特殊性是什么？一個(gè)在職醫(yī)生，一個(gè)在醫(yī)院里邊工作的醫(yī)生，他休息在家或者利用休息時(shí)間給人看病，或者到患者家里去看病的這種診療活動(dòng)和非法行醫(yī)的界線。如果說，我們醫(yī)院的醫(yī)生，只能上班時(shí)間在醫(yī)院里邊給病人看病，下了班，休息時(shí)間不能在家給人看病，也就意味著，我們要求醫(yī)生除了在醫(yī)院救死扶傷，出了醫(yī)院大門醫(yī)生就不是白衣天使，就不能救死扶傷，你出了醫(yī)院的大門，你還要去救死扶傷，你就不是白衣天使，你就是非法行醫(yī)。這樣的推倡對(duì)我們整個(gè)的醫(yī)療制度有什么好處，所以，這個(gè)第③點(diǎn)一定要區(qū)分，醫(yī)生在家利用休息時(shí)間，還有到患者家，到社會(huì)上去給人看病，包括我們經(jīng)常舉辦的一些社會(huì)活動(dòng)，好多穿白大掛的醫(yī)生都跑到大街上坐著，義務(wù)的給大家看病，這樣的活動(dòng)，這樣的宣傳太多啦！還有三下鄉(xiāng)，縣醫(yī)院組織人下鄉(xiāng)去看病，你縣醫(yī)院組織人離開醫(yī)院跑到鄉(xiāng)下去看什么病，對(duì)不對(duì)，你離開你的執(zhí)業(yè)場(chǎng)所，難道不非法嗎？這種案例，還少??？所以，這個(gè)案件，我們必須要考慮到我們中國(guó)的實(shí)際，我們?cè)颇系膶?shí)際，要考慮到楚雄姚安的實(shí)際。第④還要考慮到一個(gè)特殊性就是其他醫(yī)療部門對(duì)本案其他患者的醫(yī)療介入，這個(gè)是必須要考慮的幾個(gè)特殊性。
最后一點(diǎn)，還要考慮的是被告人楊興國(guó)已經(jīng)被行政機(jī)關(guān)作過行政處罰，不管他這個(gè)處罰是否合理，因?yàn)樗@個(gè)處罰就是以非法行醫(yī)來處罰的，所以，當(dāng)時(shí)我看了以后， 我就問他：“你當(dāng)時(shí)為什么不起訴，不告他，你根本不是非法行醫(yī)，而他以非法行醫(yī)事處理你?！北桓嫒藯钆d國(guó)他說：“哎呀，算了吧！”因?yàn)樗谝Π部h也好，在楚雄州也好，他要執(zhí)業(yè)，他不能得罪衛(wèi)生局，所以衛(wèi)生局處理他，要把這個(gè)事態(tài)平息，就算了，但是畢竟對(duì)他進(jìn)行了處理。一件事情，行政上進(jìn)行了處罰，翻過來刑事上又要追究，這不對(duì)，一事二究，一個(gè)人吸毒抓去勞教啦，勞教才放出來，又要抓起來去判刑，這不對(duì)，這不是我們的刑法原則，執(zhí)法原則，所以，這4點(diǎn)特殊性，我覺得應(yīng)該給予一個(gè)重視?？傊?，綜合本案的證據(jù)事實(shí)，依照我國(guó)的法律規(guī)定，被告人楊興國(guó)不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，請(qǐng)法院對(duì)其做出無罪處理，這是關(guān)于刑事方面的辯護(hù)。
關(guān)于民事方面的代理，我要說一點(diǎn)，鑒于原告，現(xiàn)在已經(jīng)是這樣啦，就是不管怎么說，他確實(shí)是2003年6月15日到被告人楊興國(guó)家里去看過病、吃過藥，后來不管什么原因，他花了這么多錢，這個(gè)問題，我跟我的委托人也就是被告人楊興國(guó)交換了意見，對(duì)于這個(gè)問題，我們?cè)谛淌聦徟薪Y(jié)束后，進(jìn)入到民事審理的過程中可以協(xié)商解決，可以在法院的主持下進(jìn)行調(diào)解。
此 致
云南省姚安縣人民法院
辯護(hù)人：云南震序律師事務(wù)所
律師：楊興國(guó)
二○○五年十月九日
辯 護(hù) 詞
審判長(zhǎng)、審判員：
作為被告楊興國(guó)的二審辯護(hù)人，根據(jù)法庭調(diào)查的結(jié)果，針對(duì)抗訴書指控以及檢察員發(fā)表的意見，我發(fā)表一下我的意見，敬請(qǐng)法庭給予重視并且采納。
第一點(diǎn)，云南省姚安縣人民法院判決書對(duì)被告人楊興國(guó)已構(gòu)成非法行醫(yī)性質(zhì)的認(rèn)定是屬于適用法律不當(dāng)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第336條的規(guī)定，非法行醫(yī)的主體是指未取得醫(yī)師資格及執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人。我請(qǐng)注意是指沒有取得醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人，以醫(yī)師的名譽(yù)非法開辦診療機(jī)構(gòu)，進(jìn)行診療活動(dòng)的人，它的這指向是非常嚴(yán)格，也是非常排他的，也就是說，取得醫(yī)師資格的人不在此列。為什么呢？《刑法》第335條的規(guī)定：醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人員死亡或者損害就診人員身體健康的，處三年以下有期徒刑或拘羈，335條指向的對(duì)象是取得資格的人，有執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)師從事的醫(yī)療行為。判決書它適用的是336條的《刑法》規(guī)定，楊興國(guó)是依據(jù)國(guó)家法律，取得醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的醫(yī)務(wù)人員，而且他還是具有執(zhí)業(yè)單位的人，姚安縣人民醫(yī)院中醫(yī)科主任，作為他這樣的情況，在治療過程中，產(chǎn)生了什么后果，他適用的是《刑法》335條的規(guī)定，也就是說，《刑法》335條是解決有資格的人，《刑法》336條是解決沒有資格的人，這兩條法律的規(guī)定是非常清楚的，我覺得不能亂用。這兩條法律它既有區(qū)別，又有共同點(diǎn)，它的共同點(diǎn)就是除了《刑法》336條它有一個(gè)情節(jié)嚴(yán)重以外，那么《刑法》335條和《刑法》336條都有一個(gè)后果嚴(yán)重的問題。在336條當(dāng)中的情節(jié)嚴(yán)重指的是什么呢？結(jié)合本案，我們來看一下，這個(gè)情節(jié)嚴(yán)重指的是沒有取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的人從事醫(yī)療工作，比如私設(shè)診所，私自掛牌行醫(yī)的，它的這個(gè)情節(jié)嚴(yán)重是指非法行醫(yī)經(jīng)過處理以后仍不改正的，實(shí)際上它指的是屢教不改的問題。我們看到，被告人楊興國(guó)從2000年開始在自己家里給群眾看病，一直到2003年出現(xiàn)這4個(gè)人的問題，在這個(gè)過程當(dāng)中，沒有任何一家醫(yī)療單位指出他是非法行醫(yī)，沒有！如果現(xiàn)在我們來指控他是非法行醫(yī)，這是什么？這叫不教而誅，你根本不告訴他，你的行為是違法的，結(jié)果現(xiàn)在要追究他的刑事責(zé)任，這不是我們《刑法》的原則，所以非法行醫(yī)的情節(jié)嚴(yán)重它是指：經(jīng)過處理以后，仍然不改正的。還有，情節(jié)嚴(yán)重就是指根本不是醫(yī)生的人，他在缺乏根本的醫(yī)學(xué)知識(shí)亂醫(yī)亂治，欺騙就診人，導(dǎo)致誤診，貽誤病情，使患者病情加重等等，這些才是情節(jié)嚴(yán)重，情節(jié)嚴(yán)重不是像抗訴書說的，在沒有執(zhí)業(yè)許可證的情況下，以盈利為目的，擅自開辦診所，長(zhǎng)期為他人看病的行為，不是，如果說被告人確實(shí)長(zhǎng)期為他人看病，長(zhǎng)期為他人治病，而且能夠把人的病治好，他怎么是情節(jié)嚴(yán)重??？顯然檢察機(jī)關(guān)抗訴書上的情節(jié)嚴(yán)重是不符合法律規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重法律構(gòu)成要件的。
第二點(diǎn)，被告人楊興國(guó)不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，理由還有以下幾點(diǎn)：1、被告人楊興國(guó)不屬于非法行醫(yī)的主體人員這個(gè)我已經(jīng)說過了，他不屬于《刑法》336條所指向的無資格，不是醫(yī)生的假冒貨，他不是這樣的人。他是真正的醫(yī)生，是云南省人民政府蓋著大印評(píng)出來的優(yōu)秀醫(yī)生；是云南省中醫(yī)科學(xué)院聘請(qǐng)的中醫(yī)骨科方面的真正的專家，這些我們都向法庭提交了證據(jù)，所以，他不是假冒偽劣的那種游醫(yī)或者是非醫(yī)生。2、本案的整個(gè)法庭調(diào)查，檢察機(jī)關(guān)沒有向法庭提交被告人有非法行醫(yī)的主觀故意的證據(jù)，就檢察員剛才在發(fā)表抗訴意見時(shí)，他也沒有對(duì)這個(gè)問題進(jìn)行指控，非法行醫(yī)可是主觀故意的犯罪，就是行為人明知自己不能夠行醫(yī)，不能夠給人看病，也沒有能力，沒有水平給病人看病開方的，但是，他為了錢，為了賺錢，他要這樣去做，治死了人，情節(jié)嚴(yán)重，后果嚴(yán)重。這個(gè)才是非法行醫(yī)罪。但是，我們看見抗訴機(jī)關(guān)沒有提交一個(gè)證據(jù)來證明被告人楊興國(guó)有這樣的以盈利為目的，也就是說非法行醫(yī)的主觀故意的證據(jù)和事實(shí)。被告人楊興國(guó)在自己的家里給患者看病、開方和抓藥，這里會(huì)有兩個(gè)情況出現(xiàn)：第一，他在家里給病人開方和抓藥，他是為了方便患者，治好患者這個(gè)目地或者是出于這個(gè)主觀故意呢？第二，還是想我管你呢，反正我胡亂的治，我在家里要賺你們的錢的主觀故意？從法庭調(diào)查，我們從被告人楊興國(guó)，他本人的供述也好，陳述也好，我們都看到，被告人楊興國(guó)實(shí)實(shí)在在的是想解除廣大患者的患疾痛苦，想治好這些病人。
第三點(diǎn)，被告人楊興國(guó)作為中醫(yī)在家為人看病，請(qǐng)注意，我特別強(qiáng)調(diào)的是中醫(yī)，為人看病、開方、拿藥，它是一種中國(guó)傳統(tǒng)的中醫(yī)診療行為，這種診療行為不等于是開診所，開診所要有開診所的條件，開診所要有開診所的標(biāo)準(zhǔn)，我們知道中醫(yī)在中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中它有一個(gè)特點(diǎn)，這個(gè)特點(diǎn)它有兩個(gè)方面：一種是坐堂問醫(yī)；另一種是云游四方。請(qǐng)大家注意，在中國(guó)，這個(gè)云游四方的中醫(yī)是很多的，像李時(shí)珍、扁鵲、華佗，這些有名的中醫(yī)，一邊采藥，一邊給人看病，你能說他采藥就不能看病，看病就必須要到哪個(gè)特定的地方去看病嗎？這對(duì)中醫(yī)就是一種扼殺，所以，中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)有中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)的特點(diǎn)，被告人他自己辯訴的，他行醫(yī)30多年，他在縣醫(yī)院工作過17年，其它時(shí)間他在哪里呢？其它時(shí)間，我們?yōu)槭裁礇]有說他非法行醫(yī)呢？還有，到楚雄州、到姚安縣、到任何一個(gè)縣、到中藥店去看看，中藥店那個(gè)地方都坐了兩個(gè)坐堂醫(yī)在那里號(hào)脈、抓藥，請(qǐng)大家注意，中藥店是賣藥的地方，不是醫(yī)院，但是中藥店卻坐著中醫(yī)，給病人開方抓藥，叫你就在中藥店那個(gè)地方抓藥去吃，我相信，我們?cè)谧挠械娜司统赃^這樣的藥。我們要承認(rèn)這個(gè)現(xiàn)實(shí)嘛！包括怎么樣去看待中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中醫(yī)行醫(yī)的一些特點(diǎn)，中醫(yī)它跟西醫(yī)是不一樣的，我們只有承認(rèn)它的特殊性，承認(rèn)它跟西醫(yī)的特點(diǎn)，我們才能夠更好的保護(hù)和發(fā)展中醫(yī)，所以，我認(rèn)為這個(gè)第三點(diǎn)，被告人在家里為人看病、開方、拿藥，它不違法，被告人在大街上，碰見病人，為人看病、開方，領(lǐng)著病人去拿藥，這不違法，這是體現(xiàn)了中國(guó)中醫(yī)治病救人的一個(gè)靈活性，好得很。說到這個(gè)地方，我要提請(qǐng)法庭注意，我們國(guó)家現(xiàn)在這個(gè)醫(yī)療方面，有一個(gè)典型特點(diǎn)，我估計(jì)，楚雄州都是這樣，州領(lǐng)導(dǎo)有病，不到醫(yī)院去看，省領(lǐng)導(dǎo)，中央領(lǐng)導(dǎo)有病都不到醫(yī)院去看，都是干什么，把醫(yī)生直接請(qǐng)到家里邊來看，所以，很多的有名的醫(yī)生都到首長(zhǎng)、領(lǐng)導(dǎo)家里給他們看病，如果我們這個(gè)案例能夠成立，那么給首長(zhǎng)、領(lǐng)導(dǎo)看病的這些個(gè)醫(yī)生、名醫(yī)，都是非法行醫(yī)，首長(zhǎng)家、領(lǐng)導(dǎo)家不是醫(yī)院，他憑什么呢，對(duì)不對(duì)！這個(gè)案例要成立，那么，你首長(zhǎng)、領(lǐng)導(dǎo)都到醫(yī)院去看病，你不要逼著我們的醫(yī)生都去非法行醫(yī)。今天我們不是簡(jiǎn)單的審理一個(gè)被告楊興國(guó)的問題，我們是怎么樣正確對(duì)待中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中醫(yī)診療方式，診療行為的問題，我覺得在現(xiàn)代很多人都相信西醫(yī)的情況下，不要自己糟蹋了我們的中醫(yī)，我們還是要保護(hù)我們的中醫(yī)，這個(gè)是第三點(diǎn)，我的理由，他不構(gòu)成犯罪。
第四點(diǎn)，我的理由。2003年6月15日，也就是抗訴書指控表述的這4個(gè)服過被告藥的人，死了3個(gè)，現(xiàn)在病了一個(gè)，它存在一個(gè)什么問題呢？第1，這些人，按他們所說的，出了問題以后，其它的醫(yī)療機(jī)構(gòu)又介入了其它的醫(yī)療行為，那么其它的醫(yī)療行為的正確與否才是導(dǎo)致這些人最后結(jié)果的一個(gè)主要原因，比如我對(duì)趙江，我就說一句話，他的胃、他的腸胃出現(xiàn)了嚴(yán)重問題，馬錢子不會(huì)造成這個(gè)結(jié)果，作為一個(gè)糖尿病人，如果醫(yī)院用藥不慎，使他的血糖一直保持在一個(gè)較高的水平，影響了他的腎、影響了他的胰島的排放，會(huì)使他出現(xiàn)一種并發(fā)癥，并發(fā)癥不僅會(huì)傷及他的腸胃，還會(huì)傷及他的肝臟、心臟、甚至大腦，這就是糖尿病，同癥酸中毒同時(shí)出現(xiàn)的并發(fā)癥，那如果說，他作為一個(gè)糖尿病人，醫(yī)療部門在對(duì)糖尿病人的救治過程中，短短的時(shí)間內(nèi)，使用了一千克白糖等量的葡萄糖，那么對(duì)他的肌體的傷害、損害、這個(gè)是不言而喻的，但這個(gè)責(zé)任就不能由被告人來承擔(dān)啦。所以，這個(gè)案件實(shí)際上就牽涉到了醫(yī)學(xué)上的很多問題，最后我覺得，我們的法庭應(yīng)該嚴(yán)格的按照楚雄州醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)的鑒定，對(duì)此案做出公正認(rèn)定，楚雄州醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)的鑒定，結(jié)論很清楚，它沒有給出其他3個(gè)病人死亡是由于被告人楊興國(guó)的中藥所致這個(gè)結(jié)果，既然有了這個(gè)鑒定結(jié)果，就說明，被告人楊興國(guó)在6月15日的開藥行為與其它3個(gè)人的死亡，沒有直接的因果關(guān)系，在法律上，我想這一點(diǎn)也正是姚安縣人民檢察院比較客觀的一點(diǎn)，所以，姚安縣人民檢察院沒有指控被告人的行為后果嚴(yán)重；它也沒有把這個(gè)后果推到被告人身上，但其抗訴書卻到退了一步?；谝陨纤狞c(diǎn)，被告人他肯定是不構(gòu)成非法行醫(yī)罪的。這個(gè)地方我要提醒大家，就是說，法庭還要注意另外一個(gè)問題，我們不能以結(jié)果來確定被告人這個(gè)行為性質(zhì)，我要舉個(gè)很簡(jiǎn)單的例子：一個(gè)學(xué)校的數(shù)學(xué)老師，它在學(xué)校當(dāng)老師是職業(yè)，但是他回到家，有的家長(zhǎng)就要請(qǐng)他給自己的孩子補(bǔ)課，這個(gè)補(bǔ)課就不是一個(gè)兩個(gè)，可能就是幾十個(gè)孩子，而且他還要收費(fèi)，你能說這個(gè)老師是非法行教，亂辦學(xué)校嗎？這樣的情況太多啦！老師在家里給孩子補(bǔ)課，這種現(xiàn)象就跟中醫(yī)在家里給病人看病有什么兩樣，他只要不把他那個(gè)學(xué)校的牌子掛到家，他也不在家里重新掛個(gè)牌子，他就不是非法辦學(xué)。這個(gè)案件，它所引起的連鎖反應(yīng)將會(huì)是非常多的。本案的特殊性，也確定了本案它不能用《刑法》來進(jìn)行調(diào)整，這個(gè)本案的特殊性是什么呢？就是我前邊所談到的中醫(yī)的問題，這個(gè)中醫(yī)它的特殊性必須是我們考慮本案的一個(gè)重點(diǎn)，因?yàn)樽谶@個(gè)地方的被告他不是從事西醫(yī)的，你比如說：他如果是醫(yī)院的一個(gè)外科大夫或者內(nèi)科大夫，他回到家在家里邊給病人開的是西藥方子，給病人注射，或者在家里邊給病人開刀，這個(gè)作為西醫(yī)的管理就有問題啦，農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)可以賣中藥，但是不能賣西藥。作為中醫(yī)，我覺得你必須考慮它的特殊性、靈活性，中醫(yī)正因?yàn)樗倪@種靈活性，深受中國(guó)廣大老百姓和患者的歡迎，它方便群眾、它成本低，這個(gè)是第一點(diǎn)，第二點(diǎn)要考慮到本案的特殊性是什么？一個(gè)在職醫(yī)生，一個(gè)在醫(yī)院里邊工作的醫(yī)生，他休息在家或者利用休息時(shí)間給人看病，或者到患者家里去看病的這種診療活動(dòng)和非法行醫(yī)的界線。如果說，我們醫(yī)院的醫(yī)生，只能上班時(shí)間在醫(yī)院里邊給病人看病，下了班，休息時(shí)間不能在家給人看病，也就意味著，我們要求醫(yī)生除了在醫(yī)院救死扶傷，出了醫(yī)院大門醫(yī)生就不是白衣天使，就不能救死扶傷，你出了醫(yī)院的大門，你還要去救死扶傷，你就不是白衣天使，你就是非法行醫(yī)。這樣的提倡對(duì)我們整個(gè)的醫(yī)療制度有什么好處，所以，這點(diǎn)一定要區(qū)分，醫(yī)生在家利用休息時(shí)間，還有到患者家，到社會(huì)上去給人看病，包括我們經(jīng)常舉辦的一些社會(huì)活動(dòng)，好多穿白大掛的醫(yī)生都跑到大街上坐著，義務(wù)的給大家看病，這樣的活動(dòng)，這樣的宣傳太多啦！還有三下鄉(xiāng)，縣醫(yī)院組織人下鄉(xiāng)去看病，你縣醫(yī)院組織人離開醫(yī)院跑到鄉(xiāng)下去看什么病，對(duì)不對(duì)，你離開你的執(zhí)業(yè)場(chǎng)所，難道不非法嗎？這種案例，還少?。克?，這個(gè)案件，我們必須要考慮到我們中國(guó)的實(shí)際，我們?cè)颇系膶?shí)際，要考慮到楚雄姚安的實(shí)際。本案還要考慮到一個(gè)特殊性就是其他醫(yī)療部門對(duì)本案其他患者的醫(yī)療介入，這個(gè)是必須要考慮的幾個(gè)特殊性。
綜合本案的證據(jù)事實(shí)，依照我國(guó)的法律規(guī)定，被告人楊興國(guó)不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，請(qǐng)法院對(duì)其做出無罪處理。
此 致
云南省楚雄州中級(jí)人民法院
被告人楊興國(guó)的辯護(hù)人：云南震序律師事務(wù)所
律師：馬軍
二00五年十二月十五日
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