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裁判摘要：《買賣合同司法解釋》第二十八條規(guī)定：“買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失?！备鶕?jù)該條規(guī)定，定金和損失賠償金可以并用，均是對(duì)于合同一方因?qū)Ψ竭`約造成的損失予以彌補(bǔ)，只不過定金還具懲罰性。故守約方所主張的定金雙倍返還已足以彌補(bǔ)違約方給其造成的經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，可以不再主張損失賠償金，但是并不等于所返還的雙倍定金中不包括損失賠償金。

案情簡介：2013年4月4日，謝燦強(qiáng)與海之心公司、愿景公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。海之心公司依約交付了1000萬元的定金。后謝燦強(qiáng)違約【注：姑且認(rèn)為是這樣】，海之心公司起訴要求謝燦強(qiáng)雙倍返還定金。二審法院判決謝燦強(qiáng)賠償海之心公司100萬元。

裁判原文節(jié)選【案號(hào)：最高院（2014）民申字第1931號(hào)】《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十八條規(guī)定：“買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失?！备鶕?jù)該條規(guī)定，定金和損失賠償金可以并用，均是對(duì)于合同一方因?qū)Ψ竭`約造成的損失予以彌補(bǔ)，只不過定金還具懲罰性。故守約方所主張的定金雙倍返還已足以彌補(bǔ)違約方給其造成的經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，可以不再主張損失賠償金，但是并不等于所返還的雙倍定金中不包括損失賠償金。

本案中，海之心公司在起訴時(shí)請(qǐng)求法院判令謝燦強(qiáng)承擔(dān)定金雙倍返還的違約責(zé)任，即扣除已返還的1000萬元，還應(yīng)返還1000萬元。海之心公司請(qǐng)求謝燦強(qiáng)承擔(dān)定金1000萬元雙倍返還的民事責(zé)任，目的是為了彌補(bǔ)對(duì)方違約給其造成的經(jīng)濟(jì)損失，同時(shí)給予違約方相應(yīng)的懲罰。故海之心公司起訴所主張返還的1000萬元定金中實(shí)際上包括謝燦強(qiáng)解除協(xié)議給其造成的實(shí)際損失。因此，二審判決酌定由謝燦強(qiáng)依據(jù)定金的10%向海之心公司承擔(dān)100萬元的賠償責(zé)任，并未超出海之心公司的訴訟請(qǐng)求范圍。

評(píng)析：合同法規(guī)定的違約賠償?shù)脑瓌t是“填平”原則，即違約賠償?shù)臄?shù)額理論上（或者說理想狀態(tài)）是“填平”因違約給對(duì)方造成的損失?！逗贤ā芬?guī)定了兩種最常見的損失賠償方法——違約金和定金罰則。違約金也好，定金罰則也好，其目的都主要是彌補(bǔ)因違約給另一方造成的損失（定金罰則具有一定的懲罰性）。因此，違約金和定金罰則都不能低于實(shí)際損失，若低于，則需要調(diào)整。

《買賣合同司法解釋》第28條規(guī)定的對(duì)定金進(jìn)行調(diào)整的規(guī)則【買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失】恰恰說明了雙倍返還的定金中包含了損失賠償金。此外，還需要說明，《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款?！痹摋l的立法目的是為了防止守約方既主張違約金又主張定金會(huì)過分高于因違約造成的損失，有違公平原則。但是，如果當(dāng)事人選擇適用定金條款但卻不足以彌補(bǔ)其損失，其可以請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失。

附：

《合同法》

第一百一十五條　當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

第一百一十六條　當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第二十八條買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。