名詞釋義：

 

試用期：試用期是用人單位和勞動(dòng)者為相互了解、選擇而約定的不超過(guò)六個(gè)月的考察期。

實(shí)務(wù)八問(wèn)：

1、公司規(guī)定試用期內(nèi)不繳納五險(xiǎn)一金，試用期屆滿后繳納，是否合法？

依據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第五十八條“用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記”，社會(huì)保險(xiǎn)即五險(xiǎn)一金的繳納本身和試用期沒(méi)有關(guān)聯(lián)。實(shí)務(wù)中用人單位基于成本的考量作出類似的規(guī)定，本身具有違法性，可能會(huì)引發(fā)兩方面的法律后果：（1）職工以用人單位規(guī)章制度違法、損害自身利益為由提出解除勞動(dòng)合同，并要求單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；(2)屬于違反《社會(huì)保險(xiǎn)法》的規(guī)定，一旦勞動(dòng)監(jiān)察或者社?；瞬块T審查，需要承擔(dān)一定的行政責(zé)任。

2、企業(yè)能否和員工約定延長(zhǎng)試用期？

此類問(wèn)題目前實(shí)務(wù)中爭(zhēng)議很大，爭(zhēng)議主要體現(xiàn)在企業(yè)和員工約定延長(zhǎng)試用期是否違反《勞動(dòng)合同法》第十九條第二款“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期 ”。目前此處爭(zhēng)議較大，建議企業(yè)在操作中按照最長(zhǎng)期限約定試用期，避免因法律不明確而陷入糾紛。

3、試用期內(nèi)為職工提供技術(shù)培訓(xùn)是否有風(fēng)險(xiǎn)？

試用期內(nèi)的培訓(xùn)一般有兩種，一種是入職培訓(xùn)，本身是新員工熟悉企業(yè)情況，熟悉崗位工作的過(guò)程，這類入職培訓(xùn)沒(méi)有明確的法律規(guī)定；一類是專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)，對(duì)專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)，一般可以通過(guò)約定服務(wù)期和違約金的方式對(duì)職工進(jìn)行約束，但試用期是個(gè)例外。依據(jù)《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函》“用人單位出資（指有支付貨幣憑證的情況）對(duì)職工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用”，即試用期內(nèi)的專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)，我們無(wú)法通過(guò)法律手段設(shè)定約束，只能依靠職工自身道德約束，所以建議企業(yè)謹(jǐn)慎對(duì)待試用期內(nèi)提供的專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)。

4、試用期工資如何支付？

試用期工資規(guī)定比較明確，存在兩個(gè)最低限定：第一個(gè)最低限定是不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY；第二個(gè)最低限定不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十。如崗位最低檔工資與勞動(dòng)合同約定工資不一致的，按照有利于職工原則，選擇較高的標(biāo)準(zhǔn)適用。

5、職工崗位調(diào)整，能否再次約定試用期？

對(duì)崗位調(diào)崗的員工能否再次約定試用期，2008年前后的規(guī)定截然相反，08年之前依據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于試行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知》第四條“用人單位對(duì)工作崗位沒(méi)有發(fā)生變化的同一勞動(dòng)者只能試用一次”，其暗含了崗位調(diào)整可以重新約定試用期。而2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)行后，其第十九條第二款規(guī)定“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期”，廢除了員工崗位調(diào)整約定二次試用期的規(guī)定。建議用人單位對(duì)職工試用期只能約定一次，防止因二次約定造成的試用期違法賠償。

6、試用期錄用條件約定的形式有哪些？

錄用條件設(shè)定可以通過(guò)以下方面進(jìn)行：

7、員工試用期內(nèi)患病的，應(yīng)當(dāng)享受醫(yī)療期，如醫(yī)療期內(nèi)未滿，而試用期屆滿，應(yīng)當(dāng)如何處理？

試用期內(nèi)員工患病的，建議按照試用期順延處理，待員工治療終結(jié)后恢復(fù)試用期，但必須在勞動(dòng)合同中予以明確約定。實(shí)務(wù)中可以在勞動(dòng)合同中約定“職工在試用期內(nèi)患病、非因公負(fù)傷或者其他個(gè)人原因請(qǐng)假未能正常上班的，試用期相應(yīng)順延”。同時(shí)對(duì)試用期內(nèi)患病治療的員工，不能按照不符合錄用條件解除。

8、公司錄用條件確認(rèn)書(shū)中規(guī)定“試用期內(nèi)因患病或非因工負(fù)傷導(dǎo)致無(wú)法履行試用期工作達(dá)1個(gè)月或以上的，視為不符合試用期錄用條件”，這類約定是否合法？

一般來(lái)說(shuō)錄用條件的確定應(yīng)當(dāng)具備兩方面的因素，即合法性和合理性。從員工角度講，患病或者非因公負(fù)傷均是員工意志之外的因素，不能歸責(zé)于員工個(gè)人，本條規(guī)定不具有合理性。再者，員工患病或非因工負(fù)傷的應(yīng)當(dāng)停工工作、接收治療，享受一定期限的醫(yī)療期。這一條款實(shí)際上限制了員工享受醫(yī)療期的權(quán)利，屬于“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利”的情形，違法《勞動(dòng)合同法》第二十六條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。

業(yè)務(wù)常用表單：

錄用條件確認(rèn)書(shū)

員工姓名：          身份證號(hào)：

工作崗位：          入職時(shí)間：

試用期期限：自     年   月   日至       年     月    日

錄用條件：

1、誠(chéng)實(shí)守信、具有優(yōu)良的道德品質(zhì)；試用期內(nèi)員工存在任何工作內(nèi)容或其他事項(xiàng)上的虛假陳述、提交虛假材料（此包含應(yīng)聘入職時(shí)提供的材料：學(xué)歷學(xué)位證書(shū)、工作經(jīng)歷、教育經(jīng)歷、體檢證明材料等，也包括工作中向上級(jí)提交虛假的工作材料）、隱瞞事實(shí)的行為屬于不符合錄用條件；

2、具有較強(qiáng)的敬業(yè)精神與工作責(zé)任心；試用期內(nèi)連續(xù)無(wú)故曠工達(dá)2天，累計(jì)曠工達(dá)4天的，視為不符合錄用條件；

3、具有良好的工作態(tài)度以及遵守公司的勞動(dòng)紀(jì)律；若員工拒絕接受公司下達(dá)的工作任務(wù)等消極怠工行為，或其他有違公司勞動(dòng)紀(jì)律的行為，公司有權(quán)給予書(shū)面警告；試用期內(nèi)給予第2次書(shū)面警告的，視為不符合試用期的錄用條件；

4、具有較好的團(tuán)隊(duì)合作、溝通協(xié)調(diào)能力；若試用期員工所在部門或小組（部門或小組應(yīng)滿足5人以上）經(jīng)民主、公開(kāi)評(píng)議，有2/3以上其他員工認(rèn)為試用期員工團(tuán)隊(duì)協(xié)作、配合能力差，視為不符合錄用條件；

5、具有較強(qiáng)的服務(wù)意識(shí)、與客戶的溝通能力；若試用期內(nèi)客戶口頭投訴達(dá)到2次或書(shū)面投訴達(dá)到1次，則視為不符合試用期錄用條件；

6、具有較強(qiáng)的崗位工作能力；銷售類崗位的員工每月應(yīng)達(dá)指定的銷售目標(biāo)****元，若未達(dá)銷售目標(biāo)的，視為試用期不符合錄用條件；非銷售類崗位的員工，試用期內(nèi)出現(xiàn)工作過(guò)錯(cuò)或失職行為達(dá)到2次以上屬于不符合錄用條件。

回執(zhí)：

員工  （身份證號(hào)：       ）已認(rèn)真仔細(xì)閱讀并簽收本公司的《錄用條件確認(rèn)書(shū)》，并完全知悉和理解該確認(rèn)書(shū)的內(nèi)容并嚴(yán)格遵守。

簽字：

日期：

試用期糾紛典型案例

北京地區(qū)

注釋：北京地區(qū)，以'試用期'為關(guān)鍵詞做索引，無(wú)訟案例顯示案例數(shù)量3319件，其中2013年505件、2014年1632件、2015年1100件，試用期案件自2013年呈現(xiàn)增長(zhǎng)趨勢(shì)。

案例：

案例：

案例：蔣某與深圳市某科技股份有限公司一案一審民事判決書(shū)

法院：深圳市南山區(qū)人民法院

案號(hào)：（2013）深南法西民初字第778號(hào)

裁判要旨：

本院認(rèn)為：本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為被告是否違法與原告約定試用期，該問(wèn)題的認(rèn)定前提為勞動(dòng)合同期限，本案中，雙方未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同事實(shí)清楚，原告主張口頭約定勞動(dòng)合同期限為一年，但未能提交任何證據(jù)加以證明。原告未能提交充分證據(jù)證明勞動(dòng)合同期限和試用期約定違法，且該爭(zhēng)議事項(xiàng)并非應(yīng)由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任的范疇，故原告依法應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，原告要求被告支付違法約定試用期的賠償金缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

案例點(diǎn)評(píng)：

本案涉及事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系下的試用期處理。事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系為欠缺書(shū)面勞動(dòng)合同要件的勞動(dòng)關(guān)系，其中也包括口頭約定的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。如勞資雙方口頭約定了勞動(dòng)合同期限，且雙方均不否認(rèn)，則因勞動(dòng)合同期限的存在，雙方關(guān)于試用期的口頭約定也發(fā)生效力；但如果雙方未口頭約定勞動(dòng)合同期限，即便口頭約定了試用期期限，這種試用期的口頭約定也是無(wú)效約定。理由是試用期的存在以勞動(dòng)合同期限存在為前提，未約定勞動(dòng)合同期限的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系本身期限不明，雙方這種口頭約定的試用期也就不產(chǎn)生任何法律效力。

法律法規(guī)合集

全國(guó)性

《勞動(dòng)合同法》

第十九條勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

第二十條勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

第二十一條在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。

第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

《勞動(dòng)法》

第二十一條勞動(dòng)合同可以約定試用期。試用期最長(zhǎng)不得超過(guò)六個(gè)月。

第二十五條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》

第十五條勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

《勞動(dòng)部辦公廳對(duì)<關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請(qǐng)示>的復(fù)函》

四川省勞動(dòng)廳：

你廳《關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請(qǐng)示》（川勞仲<１９９４>４５號(hào)）收悉。現(xiàn)答復(fù)如下：

同意你廳第一種意見(jiàn)，即：對(duì)試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同；若超過(guò)試用期，則企業(yè)不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。

勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函

勞辦發(fā)(1995)264號(hào)

三、關(guān)于解除勞動(dòng)合同涉及的培訓(xùn)費(fèi)用問(wèn)題

用人單位出資（指有支付貨幣憑證的情況）對(duì)職工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。如果試用期滿，在合同期內(nèi)，則用人單位可以要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。

勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于合同制工人在試用期內(nèi)患病醫(yī)療問(wèn)題給寧波市勞動(dòng)局的復(fù)函

勞辦險(xiǎn)字(1989)第3號(hào)

你局一九八九年三月十七日來(lái)函收悉。關(guān)于合同制工人在試用期內(nèi)患病或非因工負(fù)傷，應(yīng)否享受醫(yī)療期的問(wèn)題，根據(jù)《國(guó)營(yíng)企業(yè)實(shí)行勞動(dòng)合同制暫行規(guī)定》第六條和第二十一條的規(guī)定，我們認(rèn)為：合同制工人在試用期內(nèi)患病或非因工負(fù)傷，可以享受醫(yī)療待遇，醫(yī)療期限為三個(gè)月。

勞動(dòng)部復(fù)關(guān)于退伍軍人參加工作后的工齡和試用期問(wèn)題

中勞薪字第34號(hào)

內(nèi)蒙勞動(dòng)局：

關(guān)于退伍軍人參加工作后的工齡計(jì)算和是否需要試用期問(wèn)題，我們認(rèn)為根據(jù)國(guó)務(wù)院一九五七年七月二十九日議字３４號(hào)的有關(guān)規(guī)定，他們?cè)诜燮陂g以及超期服役期間的軍齡，都可以計(jì)算為本工作單位的連續(xù)工齡。至于試用期，他們退伍后直接由國(guó)家統(tǒng)一分配工作的，不需要試用期；如果退伍后即還鄉(xiāng)，又被企業(yè)吸收參加工作的，根據(jù)我部一九五九年十二月五日發(fā)各地試行的《關(guān)于勞動(dòng)力招收和調(diào)配的若干規(guī)定》的通知規(guī)定，一般應(yīng)是合同工，也不需要試用期。

勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《關(guān)于患精神病的合同制工人解除勞動(dòng)合同問(wèn)題的請(qǐng)示》的復(fù)函

勞辦發(fā)(1995)1號(hào)

浙江省勞動(dòng)廳：

你廳《關(guān)于患有精神病的合同制工人解除勞動(dòng)合同制問(wèn)題的請(qǐng)示》（浙勞仲［１９９４］２１７號(hào)）收悉，現(xiàn)函復(fù)如下：

合同制工人在試用期間因患精神病不符合錄用條件的，應(yīng)按勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于患有精神病的合同制工人醫(yī)療期間問(wèn)題的復(fù)函》（勞辦力字［１９９２］５號(hào)）的規(guī)定執(zhí)行，即企業(yè)招用合同制工人在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)患有精神病不符合錄用條件的，可以解除勞動(dòng)合同。

勞辦發(fā)［１９９４］２１４號(hào)文的規(guī)定，不適用于試用期解除勞動(dòng)合同的情況。

關(guān)于非全日制用工若干問(wèn)題的意見(jiàn)

勞社部發(fā)［2003］12號(hào)

3、非全日制勞動(dòng)合同的內(nèi)容由雙方協(xié)商確定，應(yīng)當(dāng)包括工作時(shí)間和期限、工作內(nèi)容、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件五項(xiàng)必備條款，但不得約定試用期。

北京地區(qū)

北京市非全日制就業(yè)管理若干問(wèn)題的通知

京勞社辦發(fā)[2003]68號(hào)

二、非全日制勞動(dòng)關(guān)系用人單位不得約定試用期。

北京市勞動(dòng)合同管理辦法(試行)

京勞關(guān)發(fā)(1996)153號(hào)

第六條勞動(dòng)合同期限屆滿前，用人單位應(yīng)提前３０日將《續(xù)訂（終止）勞動(dòng)合同意向通知書(shū)》送達(dá)勞動(dòng)者。經(jīng)雙方協(xié)商同意續(xù)訂勞動(dòng)合同的，應(yīng)在合同期限屆滿前辦理續(xù)訂勞動(dòng)合同手續(xù)。續(xù)訂勞動(dòng)合同不得約定試用期。

上海地區(qū)

上海市勞動(dòng)合同條例

上海市人大常委會(huì)公告第58號(hào)

第十三條勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以約定試用期。勞動(dòng)合同期限不滿六個(gè)月的，不得設(shè)試用期；滿六個(gè)月不滿一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；滿一年不滿三年的，試用期不得超過(guò)三個(gè)月；滿三年的，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

勞動(dòng)合同當(dāng)事人僅約定試用期的，試用期不成立，該期限即為勞動(dòng)合同期限。

深圳地區(qū)

深圳市人力資源和社會(huì)保障局、深圳市財(cái)政委員會(huì)關(guān)于進(jìn)一步做好青年見(jiàn)習(xí)工作的通知

深人社規(guī)〔2015〕14號(hào)

第七條第二項(xiàng)見(jiàn)習(xí)期間，見(jiàn)習(xí)單位與見(jiàn)習(xí)人員不簽訂勞動(dòng)合同，不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，不建立勞動(dòng)關(guān)系。但見(jiàn)習(xí)人員見(jiàn)習(xí)期間或者期滿后被見(jiàn)習(xí)單位正式錄用的，見(jiàn)習(xí)單位應(yīng)當(dāng)依法與其簽訂勞動(dòng)合同并繳納社會(huì)保險(xiǎn)，合同約定的崗位與見(jiàn)習(xí)崗位一致的，不再約定試用期。

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