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關于建設工程施工合同糾紛中的工期順延和工期索賠
建設工程施工合同的簽訂及履行過程中,發(fā)包人通常情況下為使其所投資的物業(yè)盡早投入使用,產(chǎn)生商業(yè)價值,會在招標或簽約時盡一切可能壓縮工期,并約定高額的工期逾期違約金。而承包人為了取得項目,往往在投標時并未充分論證,就接受了發(fā)包人無序縮短合理工期的苛刻條件,致使工程的工期安排基本上沒有什么余地,繼而導致工程竣工的延誤。因此,一般情況下建設工程工期延誤成為施工常態(tài),按期竣工才是特例。而工程一旦因逾期竣工產(chǎn)生爭議,由于施工單位普遍不重視工期順延的證據(jù)搜集和固定,未能在施工過程中留取足夠的證據(jù),逾期竣工往往成為發(fā)包人向承包人主張工期損失賠償?shù)摹昂宋淦鳌薄?/span>

工期逾期分為兩種情況,分別是工期順延和工期延誤。工期順延是指非因承包人原因引起的工期逾期,在這種情況下,承包人有權向發(fā)包人主張工期及費用的補償;工期延誤指的是因承包人原因導致的工期逾期,在這種情況下,承包人無權向發(fā)包人主張工期及費用的補償,反而需要賠償發(fā)包人的相應損失。本文主要站在承包人的角度闡述在工程建設中,承包人面對非因承包人原因引起的工期順延情形時,如何保障自己的合法權利。

一、構成工期順延的主要情形
1.《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》的相關規(guī)定。
第十條 當事人約定順延工期應當經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認,承包人雖未取得工期順延的確認,但能夠證明在合同約定的期限內向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定,承包人以此為由主張工期順延的,人民法院應予支持。

當事人約定承包人未在約定期限內提出工期順延申請視為工期不順延的,按照約定處理,但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。
第十一條 建設工程竣工前,當事人對工程質量發(fā)生爭議,工程質量經(jīng)鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間。

 2.《中華人民共和國民法典》的相關規(guī)定
第七百九十八條 隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權請求賠償停工、窩工等損失。
第八百零三條 發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權請求賠償停工、窩工等損失。
第八百零四條 因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。

3.實務
在實踐中,承包人應當注意隱蔽工程在隱蔽前,必須通知發(fā)包人檢查,發(fā)包人未及時檢查造成延誤的,構成工期順延;因發(fā)包人原因,導致承包人未能按照約定開工時間進場開工,構成工期順延;因發(fā)包人原因,未能給承包人提供必要的場地、原材料、資金等導致承包人不能及時施工的,構成工期順延;因發(fā)包人修改設計方案等原因,中途停建、緩建的,構成工期順延。其它諸如此類情況。構成工期順延后,只要證據(jù)充分均可依法向發(fā)包人提出索賠。

二、承發(fā)包雙方關于工期順延的舉證責任、舉證難度不對等
依據(jù)造成工期順延的原因及相關法律規(guī)定,不難發(fā)現(xiàn)發(fā)承包雙方的舉證難度完全不對等,發(fā)包人具有天然的優(yōu)勢。涉及發(fā)包人的舉證責任,主要依據(jù)有《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第90條和第91條。該解釋第90條規(guī)定:“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實,應當提供證據(jù)加以證明,但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前,當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的,由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”第91條規(guī)定:“人民法院應當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔,但法律另有規(guī)定的除外:(一)主張法律關系存在的當事人,應當對產(chǎn)生該法律關系的基本事實承擔舉證證明責任;(二)主張法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的當事人,應當對該法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任?!贝送?,《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中也有類似上述諸規(guī)定。由此可見,司法實踐中對此類問題采用的是“誰主張,誰舉證”的原則,舉證不能則要承擔敗訴的后果。

據(jù)此,關于工期順延問題的舉證,發(fā)包人需要舉證的只是承包人存在逾期的事實以及發(fā)包人因承包人逾期竣工所造成的損失,一般情況下,發(fā)包人僅需提供施工承包合同、開工令和竣工驗收證明,就可證明實際工期長于約定工期,依據(jù)施工合同關于違約金的約定,發(fā)包人便有權向承包人主張違約金。與此相對,承包人則需要提供一系列相反證據(jù),證明工期的逾期是由發(fā)包人、不可抗力或是與發(fā)承包雙方無關的第三方引起,才可能抗辯發(fā)包人的工期違約請求權。而建設工程工期逾期通常不是由單一事件引起,而是多個具體事件的疊加,在某些極端的案例中,事件數(shù)量可能高達數(shù)十甚至上百。對于每一個工程逾期事件,承包人均需舉證證明符合如下要件才可充分抗辯發(fā)包人的逾期責任主張:(1)該事件存在的證據(jù);(2)該事件與工期延誤存在因果關系;(3)工期延誤的時長;(4)工期延誤的責任方并非施工單位;(5)承包人已經(jīng)依照合同約定的程序及時限提交了簽證或索賠報告。

三、承包人發(fā)生工期順延進行工期索賠的要點
1.工期索賠需適時提出
2017版《建設工程施工合同(示范文本)》第19.1款“承包人的索賠”規(guī)定:“根據(jù)合同約定,承包人認為有權得到追加付款和(或)延長工期的,按以下程序向發(fā)包人提出索賠:(1)承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內,向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書,并說明發(fā)生索賠事件的事由;承包人未在前述28天內發(fā)出索賠意向通知書的,喪失要求追加付款或延長工期的權利·....”第19.2款“對承包人索賠的處理”規(guī)定:“對承包人索賠的處理如下:······(2)發(fā)包人應在監(jiān)理人收到索賠報告或有關的進一步證明材料后的28天內,由監(jiān)理人向承包人出具經(jīng)發(fā)包人簽認的處理結果。發(fā)包人逾期答復的,則視為認可承包人的索賠要求....”

上述通用條款確立了我國建筑市場索賠逾期失權的行業(yè)慣例,確立了承包人必須在索賠事件發(fā)生28天內提出索賠意向通知書,否則將失去索賠的權利的失權制度;而發(fā)包人也相應地必須在28天內審核索賠意向并提出異議,否則視為認可承包人的索賠請求。

如果雙方當事人引用了上述條款作為合同條件或約定了類似的程序條款,則雙方當事人在合同中已經(jīng)約定了索賠失權期限。因此,承包人應當注意需適時提出索賠要求并留存相應證據(jù)。

2.需及時確認索賠事實
索賠請求權的實體基礎在于可索賠的工程事件的發(fā)生。不論是司法實踐中對索賠請求的是否成立的認定,還是工程實踐中對索賠請求的認可,其根本都是查證是否發(fā)生了可索賠的客觀事實。建設工程施工具有連續(xù)性,施工現(xiàn)場處于不停變化的狀態(tài),且建設工程施工過程中涉及大量隱蔽工程,如果未能及時固定索賠事件發(fā)生的證據(jù),就難以事后考證是否發(fā)生了索賠事件。

因此,只有及時發(fā)出索賠意向,才能組織各個工程參與方通過勘驗,評估、審核并簽證的方式固定索賠事實,否則將會導致索賠事實無法事后考證而難以證明,索賠權利人將承擔舉證不能的責任而難以主張相關權利,這本質上也是索賠失權制度制定的出發(fā)點之一。2017版《建設工程施工合同(示范文本)》第19.1款第2項也對此進一步規(guī)定:“承包人應在發(fā)出索賠意向通知書后28天內,向監(jiān)理人正式遞交索賠報告;索賠報告應詳細說明索賠理由以及要求追加的付款金額和(或)延長的工期,并附必要的記錄和證明材料?!睋?jù)此,索賠意向是索賠的程序要件,而索賠報告及其證明發(fā)生索賠事實的記錄和證明材料的附件是索賠的實質性要件,用以證明客觀事實的發(fā)生,兩者缺一不可。這就必然要求索賠報告及相關附件需與索賠事件的發(fā)生、發(fā)展同步留存,否則極易發(fā)生證據(jù)滅失而無法證明。

據(jù)此,不論是程序上還是實體上,主張工期索賠的一方均要在合同約定的期限內或盡可能短的時間內提出索賠請求,固定索賠證據(jù),避免程序失權或舉證不能的不利后果。

綜上,發(fā)生工期順延事件進行工期索賠的核心要件之一即索賠的適時提出,如承包人不予重視將面臨程序失權和證據(jù)滅失兩大難題。因此,承包人必須在正確的時間作出正確的行為,及時完成工期索賠證據(jù)的提出及固定,如果行為滯后,往往引起的不僅是程序上的瑕疵,更是實體權益的直接損失。

周潔

輔德律師事務所合伙人律師。

專業(yè)領域:房地產(chǎn)與建設工程、爭端解決、金融證券。

輔德律師事務所

2007年3月輔德律師事務所成立,2019年12月輔德黨支部升格為黨總支,現(xiàn)律所人員達200人,已設立中衛(wèi)市分所、銀川市西夏區(qū)分所,內設刑辯與防控、政務與行政、公司與合規(guī)、建工與地產(chǎn)、金融與證券、保險與信托、知產(chǎn)與數(shù)據(jù)、健康與醫(yī)療、爭議解決九個業(yè)務部門,系寧夏境內規(guī)模最大的律師事務所之一。

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