來源：上海市律師協(xié)會
（本指引于2023年1月4日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過，試行一年。試行期間如有任何修改建議，請點擊此處反饋）
第一章 總則
根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，私募投資基金，是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。非公開募集資金，以進行投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》。按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，私募基金區(qū)分為不同的類型。根據(jù)基金的直接投資方向的不同，私募基金可以分為私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金、私募創(chuàng)業(yè)投資基金和私募FOF基金（含私募資產(chǎn)配置基金）。私募投資基金法律關(guān)系主體中一般包括基金投資者、基金管理人、基金托管人，以及從事基金銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)的基金外包服務(wù)機構(gòu)。
隨著私募基金行業(yè)發(fā)展和監(jiān)管環(huán)境變化,律師在私募投資基金法律業(yè)務(wù)中的法律服務(wù)內(nèi)容也隨之不斷發(fā)展。主要法律服務(wù)內(nèi)容包括根據(jù)私募基金業(yè)務(wù)參與主體委托和律師事務(wù)所指派，對相關(guān)事項進行核查和驗證，制作并出具私募基金管理人登記或變更法律意見書，為私募基金提供投資盡調(diào)法律服務(wù)，處理私募基金清算退出相關(guān)法律事務(wù)，提供合規(guī)顧問法律服務(wù)，或以訴訟、仲裁和非訴方式解決與私募基金業(yè)務(wù)有關(guān)的糾紛。律師通過自己對私募基金活動的參與，協(xié)助機構(gòu)取得私募基金管理人資格，并持續(xù)合規(guī)經(jīng)營，協(xié)助各方履行私募基金的設(shè)立、投資、管理、托管、銷售以及其他基金外包服務(wù)活動中的法律義務(wù)，協(xié)助當(dāng)事人實現(xiàn)各自的商業(yè)目標(biāo)，助力防范和化解私募投資基金業(yè)務(wù)中的各類法律風(fēng)險，促進私募投資基金交易活動的順利開展以及私募投資基金行業(yè)的健康發(fā)展。
本指引主要供律師在私募投資基金非訴業(yè)務(wù)中，為私募基金管理人、基金銷售機構(gòu)、基金托管機構(gòu)或其他從事或者擬從事基金相關(guān)業(yè)務(wù)機構(gòu)提供法律服務(wù)時作為一般性的參考，同時兼顧律師為基金投資者提供法律服務(wù)的需要。
本指引依據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》以及其他有關(guān)規(guī)章、規(guī)范性文件以及中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“中國基金業(yè)協(xié)會”）的行業(yè)自律規(guī)則制訂。
鑒于私募基金業(yè)務(wù)在不同時期、不同領(lǐng)域、不同區(qū)域的客觀情況和具體規(guī)定、做法的復(fù)雜性和特殊性，且我國私募基金領(lǐng)域法律、法規(guī)以及監(jiān)管政策處于不斷完善的過程中，建議律師在使用本指引時，根據(jù)實際情況作出獨立的判斷和處置。
登記與變更業(yè)務(wù)
（一）私募基金管理人設(shè)立
1. 法律主體組織形式
私募基金管理人可以由依法設(shè)立的公司或合伙企業(yè)擔(dān)任，設(shè)立要求參照《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》以及《中華人民共和國市場主體登記管理條例》等有關(guān)法律和行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。如為合伙企業(yè)形式，則需要向中國基金業(yè)協(xié)會承諾不會備案為私募基金。
此外，目前新設(shè)私募基金管理機構(gòu)在辦理工商設(shè)立登記前，往往需要經(jīng)地方金融管理部門進行前置的審核并批準(zhǔn)。律師可以結(jié)合私募基金管理人登記要求為機構(gòu)提交的申請?zhí)峁┳稍兘ㄗh。
2. 名稱和經(jīng)營范圍
2021年之前對于私募基金管理人的名稱和經(jīng)營范圍的要求是包含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等相關(guān)字樣。2021年調(diào)整為私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，并在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣。對于2021年之前登記的已存續(xù)的私募基金管理人來說，如果不符合新的監(jiān)管要求，不需要主動變更，而是在發(fā)生名稱或經(jīng)營范圍的變更，或者發(fā)生實際控制人變更時，根據(jù)新的名稱和經(jīng)營范圍的要求進行變更。
私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運營原則，主營業(yè)務(wù)清晰，不得曾經(jīng)或正在兼營與私募基金管理無關(guān)或者存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。對于設(shè)立時間距離申請登記時間較長的機構(gòu)，律師需要注意核查機構(gòu)設(shè)立后的實際經(jīng)營情況，確認(rèn)是否曾經(jīng)從事或者正在從事民間借貸、擔(dān)保、保理、典當(dāng)、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)信貸信息中介、眾籌、場外配資、民間融資、小額理財、小額借貸、P2P、P2B、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等沖突業(yè)務(wù)。由于這些業(yè)務(wù)與私募基金的屬性相沖突，機構(gòu)將無法登記為私募基金管理人。
對于經(jīng)營范圍中含有“投資咨詢”、“財務(wù)咨詢”的，并非絕對不可能辦理登記，律師需結(jié)合申請機構(gòu)的具體業(yè)務(wù)開展情況甄別其該等經(jīng)營范圍是否與買方業(yè)務(wù)沖突。此外，應(yīng)核查申請機構(gòu)是否建立了不同業(yè)務(wù)板塊之間的人員隔離、場所隔離以及業(yè)務(wù)隔離制度，確保不同業(yè)務(wù)板塊之間不會發(fā)生利益輸送和內(nèi)幕交易。
3. 實收資本/實繳資本情況
私募基金管理人應(yīng)根據(jù)自身運營情況和業(yè)務(wù)發(fā)展方向，確保有足夠的實繳資本金保證機構(gòu)有效運轉(zhuǎn)。相關(guān)資本金應(yīng)覆蓋一段時間內(nèi)機構(gòu)的合理人工薪酬、房屋租金等日常運營開支。申請機構(gòu)需要提供未來半年以上的開支預(yù)算情況以證明目前的實繳能夠負(fù)擔(dān)未來申請機構(gòu)一段時間的持續(xù)運營。針對私募基金管理人的實收資本/實繳資本不足200萬元或?qū)嵤?實繳比例未達(dá)到注冊資本/認(rèn)繳資本的25%的情況，中國基金業(yè)協(xié)會將在私募基金管理人公示信息進行特別提示，并在私募基金管理人分類公示中予以公示。
4. 經(jīng)營場所
申請機構(gòu)的辦公場所應(yīng)當(dāng)具備獨立性。申請機構(gòu)注冊地和實際經(jīng)營場所不在同一個行政區(qū)域的，應(yīng)充分說明分離的合理性。申請機構(gòu)應(yīng)對有關(guān)事項如實填報，律師事務(wù)所需對相關(guān)事實作出核查和陳述，說明申請機構(gòu)的實際經(jīng)營地、注冊地分別所在地點，是否在實際經(jīng)營地經(jīng)營等事項。對于跨區(qū)經(jīng)營的企業(yè)，律師需要提示申請機構(gòu)遵守工商、稅務(wù)機關(guān)關(guān)于異地營業(yè)的相關(guān)規(guī)定，并處理為員工異地繳納社保、公積金繳納事宜。
5. 人員資格
私募證券管理基金的所有高管人員（包括法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人等）均應(yīng)取得基金從業(yè)資格，從事股權(quán)/創(chuàng)業(yè)/其他類私募基金投資的管理人機構(gòu)，至少有兩名高管人員應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格，且法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）和合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。各類私募基金管理人的合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得從事投資業(yè)務(wù)。私募基金管理人不得聘用從公募基金管理公司離任未滿3個月的基金經(jīng)理從事投資、研究、交易等相關(guān)業(yè)務(wù)。
私募基金管理人的高管人員應(yīng)當(dāng)遵守以下任職要求：（1）不得在非關(guān)聯(lián)的私募機構(gòu)兼職；（2）不得在與私募業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)的機構(gòu)兼職；（3）除法定代表人兼職外，私募基金管理人的其他高管人員原則上不應(yīng)兼職；若有兼職情形，應(yīng)當(dāng)提供兼職合理性相關(guān)證明材料（包括但不限于兼職的合理性、勝任能力、如何公平對待服務(wù)對象、是否違反競業(yè)禁止規(guī)定等材料），同時兼職高管人員數(shù)量應(yīng)不高于申請機構(gòu)全部高管人員數(shù)量的1/2；（4）私募基金管理人的兼職高管人員應(yīng)當(dāng)合理分配工作精力；（5）一年內(nèi)變更2次以上任職機構(gòu)的私募高管人員，將被關(guān)注變更原因和誠信情況；（6）高管人員應(yīng)當(dāng)與任職機構(gòu)簽署勞動合同并繳納社保；（7）高級管理人員應(yīng)具備與崗位要求相適應(yīng)的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力。
作為專業(yè)勝任能力的重要證明，高級管理人員一般應(yīng)具有三年以上相關(guān)任職經(jīng)歷。律師應(yīng)當(dāng)注意對高級管理人員的以往任職情況進行核查，確認(rèn)其工作經(jīng)歷是否與投資管理或者基金擬投行業(yè)領(lǐng)域相關(guān)，例如私募股權(quán)投資基金管理人的高級管理人員以往從業(yè)經(jīng)歷應(yīng)當(dāng)為股權(quán)投資、創(chuàng)業(yè)投資，以及投行業(yè)務(wù)、資管業(yè)務(wù)、會計業(yè)務(wù)、法律業(yè)務(wù)、經(jīng)濟金融管理或相關(guān)產(chǎn)業(yè)科研工作；對于主管投資的高級管理人員，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)確認(rèn)其以往工作經(jīng)歷，僅限于股權(quán)投資、創(chuàng)業(yè)投資。私募證券投資基金管理人的高級管理人員以往從業(yè)經(jīng)歷應(yīng)當(dāng)為證券、基金、期貨、金融、法律、會計等工作，負(fù)責(zé)投資的高級管理人員應(yīng)當(dāng)為證券、基金、期貨相關(guān)工作。
高級管理人員證明其以往工作經(jīng)驗的文件包括但不限于盡調(diào)報告、投資決策文件，律師應(yīng)注意核查該等證明文件是否具有關(guān)聯(lián)性、真實性，且最好能夠通過公開信息或與其以往任職主體進行核查驗證。
高級管理人員通過中國基金業(yè)協(xié)會資格認(rèn)定委員會認(rèn)定的基金從業(yè)資格，僅適用于私募股權(quán)投資基金管理人（含創(chuàng)業(yè)投資基金管理人）。
申請機構(gòu)員工總?cè)藬?shù)不應(yīng)低于5人，申請機構(gòu)的一般員工不得兼職。
6. 內(nèi)部制度
根據(jù)擬申請的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立與之相適應(yīng)的制度，包括（視具體業(yè)務(wù)類型而定）運營風(fēng)險控制制度、信息披露制度、機構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及（適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù)）的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報制度等配套管理制度等。
7. 外資成分
私募基金管理人有外資成分的，可依法在中國基金業(yè)協(xié)會辦理管理人登記后開展業(yè)務(wù)。如涉及QFLP等試點制度的，還應(yīng)當(dāng)按照QFLP試點制度的相關(guān)規(guī)定確定注冊資本、人員等具體要求。上海、北京、天津、深圳、重慶、青島等開展QDLP試點制度的城市對從事QDLP的外商投資基金管理人另有更為具體的特別規(guī)定。
外商獨資和合資私募證券基金管理人的股東和實際控制人應(yīng)當(dāng)符合以下特別要求：
（1）境外股東為所在國家或者地區(qū)金融監(jiān)管當(dāng)局批準(zhǔn)或者許可的金融機構(gòu)，且境外股東所在國家或者地區(qū)的證券監(jiān)管機構(gòu)已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他機構(gòu)簽訂證券監(jiān)管合作諒解備忘錄；
（2）該私募證券基金管理機構(gòu)及其境外股東最近三年沒有受到監(jiān)管機構(gòu)和司法機構(gòu)的重大處罰。
有境外實際控制人的私募證券基金管理機構(gòu)，該境外實際控制人也應(yīng)當(dāng)符合上述兩項條件。
8. 外包服務(wù)機構(gòu)
申請登記機構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置難以完全自主有效執(zhí)行相關(guān)制度的，該機構(gòu)可考慮采購?fù)獍?wù)機構(gòu)的專業(yè)服務(wù)，包括但不限于律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等的專業(yè)服務(wù)。中國基金業(yè)協(xié)會鼓勵私募基金管理人結(jié)合自身經(jīng)營實際情況，通過選擇在協(xié)會備案的私募基金外包服務(wù)機構(gòu)的專業(yè)外包服務(wù)，實現(xiàn)本機構(gòu)風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度目標(biāo)，降低運營成本，提升核心競爭力。若存在上述情況，請在申請私募基金管理人登記時，同時提交外包服務(wù)協(xié)議或外包服務(wù)協(xié)議意向書。
（二）私募基金管理人登記
1. 私募基金管理人登記流程
根據(jù)《證券投資基金法》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，未經(jīng)登記不得開展私募基金投資業(yè)務(wù)，各類私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，向中國基金業(yè)協(xié)會申請登記。自2017年4月5日起，各私募基金管理人均應(yīng)當(dāng)通過“資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合管理平臺”（以下簡稱“AMBERS平臺”，登錄入口為：https://ambers.amac.org.cn）提交管理人登記申請，并應(yīng)按要求持續(xù)更新管理人信息與私募基金運行信息，原“私募基金登記備案系統(tǒng)”（登錄入口：https://pf.amac.org.cn）停止使用。AMBERS平臺具體操作和注意事項可以參考《資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺操作手冊》。同時，申請機構(gòu)需要注意提前將其所有員工在從業(yè)人員管理平臺進行信息錄入，確認(rèn)學(xué)歷學(xué)位、工作經(jīng)歷、從業(yè)資格取得情況等基本信息，其中高級管理人員的信息會自動關(guān)聯(lián)至AMBERS平臺。
初始登記報送的基本信息包括工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復(fù)印件、公司章程或者合伙協(xié)議、主要股東或者合伙人名單、關(guān)聯(lián)方、內(nèi)部控制和風(fēng)險管理制度、高級管理人員的基本信息以及中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他信息，并提交登記法律意見書，由中國基金業(yè)協(xié)會審核通過后取得私募基金管理人登記編碼。
除此之外，已登記的私募基金管理人還應(yīng)進行季度和年度定期更新。季度更新包含管理人重大事項和違規(guī)失信情況季度更新以及基金從業(yè)人員情況季度報表；年度更新包括上一年度財務(wù)信息、管理人基本資料年度變更、重大事項和違規(guī)失信情況年度表，以及基金從業(yè)人員情況年度報表。
2. 中國基金業(yè)協(xié)會中止私募基金管理人登記的情形
申請機構(gòu)出現(xiàn)下列兩項及以上情形的，協(xié)會將中止辦理該類機構(gòu)私募基金管理人登記申請6個月：
（1）申請機構(gòu)名稱不突出私募基金管理主業(yè)，與知名機構(gòu)重名或名稱相近的，名稱帶有“集團”、“金控”等存在誤導(dǎo)投資者字樣的；
（2）申請機構(gòu)辦公場所不穩(wěn)定或者不獨立的；
（3）申請機構(gòu)展業(yè)計劃不具備可行性的；
（4）申請機構(gòu)不符合專業(yè)化經(jīng)營要求，偏離私募基金主業(yè)的；
（5）申請機構(gòu)存在大額未清償負(fù)債，或負(fù)債超過凈資產(chǎn)50%的；
（6）申請機構(gòu)股權(quán)代持或股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰的；
（7）申請機構(gòu)實際控制關(guān)系不穩(wěn)定的；
（8）申請機構(gòu)通過構(gòu)架安排規(guī)避關(guān)聯(lián)方或?qū)嶋H控制人要求的；
（9）申請機構(gòu)員工、高管人員掛靠，或者專業(yè)勝任能力不足的；
（10）申請機構(gòu)在中國基金業(yè)協(xié)會反饋意見后6個月內(nèi)未補充提交登記申請材料的；
（11）中國證監(jiān)會、中國證券投資基金業(yè)協(xié)會認(rèn)定的其他情形。
3. 中國基金業(yè)協(xié)會不予辦理私募基金管理人登記的情形
根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》及相關(guān)自律規(guī)則，申請登記私募基金管理人的機構(gòu)存在以下情形的，中國基金業(yè)協(xié)會將不予辦理登記，且自該機構(gòu)不予登記之日起一年內(nèi)不接受辦理其高管人員擔(dān)任私募基金管理人高管人員、作為私募基金管理人的出資人或?qū)嶋H控制人：
（1）申請機構(gòu)違反《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》關(guān)于資金募集相關(guān)規(guī)定，在申請登記前違規(guī)發(fā)行私募基金，且存在公開宣傳推介、向非合格投資者募集資金行為的；
（2）申請機構(gòu)提供，或申請機構(gòu)與律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所及其他第三方中介機構(gòu)等串謀提供虛假登記信息或材料；提供的登記信息或材料存在誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏的；
（3）申請機構(gòu)主要出資人、申請機構(gòu)自身曾經(jīng)從事過或目前仍兼營民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等與私募基金業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)的；
（4）申請機構(gòu)被列入國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單的；
（5）申請機構(gòu)的高級管理人員最近三年存在重大失信記錄，或最近三年被中國證監(jiān)會采取市場禁入措施的；
（6）中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他情形。
律師在接受業(yè)務(wù)委托前，應(yīng)當(dāng)對擬申請登記的機構(gòu)的基本情況進行了解和確認(rèn)，如發(fā)現(xiàn)機構(gòu)已經(jīng)存在可能會導(dǎo)致中止登記或不予登記情形，應(yīng)先輔導(dǎo)機構(gòu)整改合規(guī)，再提交登記申請，否則不僅登記失敗，還可能導(dǎo)致律師與委托方之間的糾紛。
4. 私募基金管理人登記法律意見書
中國基金業(yè)協(xié)會于2018年12月7日發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會私募基金管理人登記須知》，新申請私募基金管理人登記、已登記的私募基金管理人發(fā)生部分重大事項變更，需通過AMBERS平臺提交律師事務(wù)所出具的法律意見書。法律意見書應(yīng)按照《私募基金管理人登記法律意見書指引》對申請機構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機構(gòu)情況、運營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項發(fā)表結(jié)論性意見。
4.1 法律盡職調(diào)查
律師必須在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上對申請機構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機構(gòu)情況、運營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項發(fā)表結(jié)論性意見,并就對私募基金管理人登記申請是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見，制作工作底稿并留存。
盡職調(diào)查查驗方式包括但不限于審閱書面材料、實地核查、人員訪談、互聯(lián)網(wǎng)及數(shù)據(jù)庫搜索、外部訪談及向行政司法機關(guān)、具有公共事務(wù)職能的組織、會計師事務(wù)所詢證等。律師采用查詢方式進行查驗的，應(yīng)當(dāng)核查公告、網(wǎng)頁或者其他載體相關(guān)信息，并就查詢的信息內(nèi)容、時間、地點、載體等有關(guān)事項制作查詢筆錄。律師采用面談方式進行查驗的，應(yīng)當(dāng)制作面談筆錄。談話對象和律師應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。
對申請機構(gòu)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度開展盡職調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)核查和驗證包括但不限于以下內(nèi)容：①申請機構(gòu)是否已制定《私募基金管理人登記法律意見書指引》第四條第（八）項所提及的完整的涉及機構(gòu)運營關(guān)鍵環(huán)節(jié)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度；②判斷相關(guān)風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度是否符合中國基金業(yè)協(xié)會《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》的規(guī)定；③評估上述制度是否具備有效執(zhí)行的現(xiàn)實基礎(chǔ)和條件。例如，相關(guān)制度的建立是否與機構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，是否滿足機構(gòu)運營的實際需求，是否具備與崗位要求相適應(yīng)的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力等。
關(guān)于具體事項的盡職調(diào)查方法，可以參考中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的各類盡職調(diào)查工作指引文件。
4.2 法律意見書格式要求
凡在中國境內(nèi)依法設(shè)立、可就中國法律事項發(fā)表專業(yè)意見的律師事務(wù)所及其中國執(zhí)業(yè)律師，均可受聘按照《私募基金管理人登記法律意見書指引》的要求出具《法律意見書》。
《法律意見書》應(yīng)當(dāng)包含律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師的承諾信息。示例：本所及經(jīng)辦律師依據(jù)《證券投資基金法》《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》和《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》等規(guī)定及本《法律意見書》出具日以前已經(jīng)發(fā)生或者存在的事實，嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉盡責(zé)和誠實信用原則，進行了充分的核查驗證，保證本《法律意見書》所認(rèn)定的事實真實、準(zhǔn)確、完整，所發(fā)表的結(jié)論性意見合法、準(zhǔn)確，不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。本所及其經(jīng)辦律師同意將本《法律意見書》作為相關(guān)機構(gòu)申請私募基金管理人登記必備的法定文件，隨其他在私募基金登記備案系統(tǒng)填報的信息一同上報，并愿意承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
法律意見書的陳述文字應(yīng)當(dāng)邏輯嚴(yán)密，論證充分，所涉指代主體名稱、出具的專業(yè)法律意見應(yīng)具體明確。法律意見書所涉內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與申請機構(gòu)系統(tǒng)填報的信息保持一致，若系統(tǒng)填報信息與盡職調(diào)查情況不一致的，應(yīng)當(dāng)做出特別說明。
參照《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》和《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》的相關(guān)要求，律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師出具的法律意見書內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含完整的盡職調(diào)查過程描述，對有關(guān)事實、法律問題作出認(rèn)定和判斷的適當(dāng)證據(jù)和理由。
經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所應(yīng)在充分盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，就《私募基金管理人登記法律意見書指引》中規(guī)定的內(nèi)容逐項發(fā)表法律意見，并就對私募基金管理人登記申請是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見。
《法律意見書》的結(jié)論應(yīng)當(dāng)明晰，不得使用“基本符合條件”等含糊措辭。對不符合相關(guān)法律法規(guī)和中國證監(jiān)會、中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的事項，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項，律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。
《法律意見書》應(yīng)當(dāng)由兩名執(zhí)業(yè)律師簽名，并簽署日期；《法律意見書》及私募基金登記備案系統(tǒng)中律師事務(wù)所就“私募基金管理人重要情況說明”出具的確認(rèn)函，均需加蓋律師事務(wù)所公章及騎縫章，列明經(jīng)辦律師的姓名及其執(zhí)業(yè)證件號碼并由經(jīng)辦律師簽署。
用于私募基金管理人登記的《法律意見書》的簽署日期應(yīng)在私募基金管理人提交私募基金管理人登記申請之日前的一個月內(nèi)。
4.3 法律意見書核查事項
（1）申請機構(gòu)是否依法在中國境內(nèi)設(shè)立并有效存續(xù)，律師應(yīng)當(dāng)對申請機構(gòu)的現(xiàn)狀及歷史沿革進行核查。
（2）申請機構(gòu)的工商登記文件所記載的經(jīng)營范圍是否符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。申請機構(gòu)的名稱和經(jīng)營范圍中應(yīng)當(dāng)包含“基金管理”、“投資管理”、 “資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等相關(guān)字樣。若申請機構(gòu)具有明確禁止的經(jīng)營范圍，應(yīng)進行整改并完成相關(guān)工商信息變更后才能再次提交申請，此類情形包括：私募機構(gòu)工商登記經(jīng)營范圍及實際經(jīng)營業(yè)務(wù)包含可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)（如民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺、典當(dāng)?shù)龋?/span>
（3）申請機構(gòu)是否符合專業(yè)化經(jīng)營要求。通過互聯(lián)網(wǎng)搜索和查驗登記經(jīng)營范圍、審計報告、財務(wù)記錄、商業(yè)計劃書等方式核查申請機構(gòu)主營業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù)，以及申請機構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務(wù)中，是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營與“投資管理”存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營其他非金融業(yè)務(wù)。申請機構(gòu)提交私募基金管理人登記申請前已實際展業(yè)的，應(yīng)當(dāng)說明展業(yè)的具體情況，并就此事項可能存在影響今后展業(yè)的風(fēng)險進行特別說明。若已存在使用自有資金投資的，應(yīng)確保私募基金管理人自有財產(chǎn)與私募基金財產(chǎn)之間獨立運作，分別核算。申請機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運營原則，主營業(yè)務(wù)清晰，不得兼營與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。
（4）申請機構(gòu)股東的出資情況及股權(quán)結(jié)構(gòu)情況。審核申請機構(gòu)股東出資款劃付憑證、驗資報告，確認(rèn)申請機構(gòu)股東的實繳資本，股東應(yīng)以自有貨幣資金出資且不受制于任何第三方，申請機構(gòu)股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，無代持情況。股東實繳資本一般不得出現(xiàn)不足200萬元或?qū)嵗U比例未達(dá)注冊資本25%的情況。結(jié)合申請機構(gòu)披露的股權(quán)結(jié)構(gòu)，并經(jīng)核查申請機構(gòu)的公司章程/合伙協(xié)議、全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)及工商內(nèi)檔資料，確認(rèn)申請機構(gòu)是否有直接或間接控股或參股的境外股東，若有，說明穿透后其境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。如申請機構(gòu)為外商獨資和合資私募證券投資基金管理機構(gòu)，律師應(yīng)就該申請機構(gòu)的境外股東是否符合中國基金業(yè)協(xié)會所要求的要求發(fā)表結(jié)論性意見。申請機構(gòu)出資人應(yīng)當(dāng)以貨幣財產(chǎn)出資。出資人應(yīng)當(dāng)保證資金來源真實合法且不受制于任何第三方。申請機構(gòu)應(yīng)保證股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，不應(yīng)當(dāng)存在股權(quán)代持情形。出資人應(yīng)具備與其認(rèn)繳資本金額相匹配的出資能力，并提供相應(yīng)的證明材料。申請機構(gòu)應(yīng)確保股權(quán)架構(gòu)簡明清晰，不應(yīng)出現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)層級過多、循環(huán)出資、交叉持股等情形。申請機構(gòu)應(yīng)當(dāng)專注主營業(yè)務(wù)，確保股權(quán)的穩(wěn)定性，控股股東和實際控制人應(yīng)承諾持續(xù)持有申請機構(gòu)股權(quán)或?qū)嶋H控制不低于三年。
（5）申請機構(gòu)是否具有實際控制人。關(guān)于實際控制人是指控股股東（或派出董事最多的股東、互相之間簽有一致行動協(xié)議的股東）或能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的自然人、法人或其他組織。律師應(yīng)結(jié)合申請機構(gòu)披露的信息，通過工商內(nèi)檔資料或其他公開渠道獲取的信息進行核查，基金業(yè)協(xié)會要求實際控制人應(yīng)一直追溯到最后的自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)。在符合上述要求的前提下，實際控制人可按照下列情形進行認(rèn)定：1）持股50%以上的；2）通過行使表決權(quán)能夠決定董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的；3）通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排能夠?qū)嶋H支配公司行為且表決權(quán)持股超過50%的；4）合伙企業(yè)的執(zhí)行事務(wù)合伙人；5）在無法滿足前述認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)時，由第一大股東承擔(dān)實際控制人相應(yīng)責(zé)任。除了控股之外，綜合考查其它的影響力因素，包括對股東會決策的影響、對董事任免的影響以及對公司實際經(jīng)營決策的影響等。若存在實際控制人，需說明實際控制人的身份或工商注冊信息，以及實際控制人與申請機構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實際控制人能夠?qū)C構(gòu)起到的實際支配作用。如申請機構(gòu)為外商獨資和合資私募證券投資基金管理機構(gòu)，律師應(yīng)就該申請機構(gòu)的實際控制人是否符合中國基金業(yè)協(xié)會所要求的要求發(fā)表結(jié)論性意見。
（6）申請機構(gòu)是否存在子公司（指持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)）、分支機構(gòu)（指申請機構(gòu)投資設(shè)立的、有固定經(jīng)營場所、以自己名義直接對外從事經(jīng)營活動的、不具有法人資格，其民事責(zé)任由隸屬企業(yè)承擔(dān)的經(jīng)濟組織）和其他關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融機構(gòu)、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)等）。前述金融企業(yè)是指金融監(jiān)管部門及金融行業(yè)自律組織向申請機構(gòu)頒發(fā)的與金融業(yè)務(wù)相關(guān)的牌照及注冊信息，如金融許可證、金融監(jiān)管部分批復(fù)、行業(yè)注冊成立會員證等。應(yīng)明確說明相關(guān)子公司、分支機構(gòu)和關(guān)聯(lián)方工商登記信息等基本資料、相關(guān)機構(gòu)業(yè)務(wù)開展情況、相關(guān)機構(gòu)是否已登記為私募基金管理人、與申請機構(gòu)是否存在業(yè)務(wù)往來等。
（7）申請機構(gòu)是否按規(guī)定具有開展私募基金管理業(yè)務(wù)所需的從業(yè)人員、營業(yè)場所、資本金等企業(yè)運營基本設(shè)施和條件。其中，①申請機構(gòu)的工作人員應(yīng)當(dāng)具備與崗位要求相適應(yīng)的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力，申請機構(gòu)員工總?cè)藬?shù)不應(yīng)低于5人，申請機構(gòu)的一般員工不得兼職；并應(yīng)當(dāng)遵守競業(yè)禁止原則，恪盡職守、勤勉盡責(zé)，不應(yīng)當(dāng)同時從事與私募業(yè)務(wù)可能存在利益沖突的活動。②申請機構(gòu)的辦公場所應(yīng)當(dāng)具備獨立性。申請機構(gòu)工商注冊地和實際經(jīng)營場所不在同一個行政區(qū)域的，應(yīng)充分說明分離的合理性。申請機構(gòu)應(yīng)對有關(guān)事項如實填報，律師需做好相關(guān)事實性盡職調(diào)查，說明申請機構(gòu)的經(jīng)營地、注冊地分別所在地點，是否確實在實際經(jīng)營地經(jīng)營等事項。③資本金滿足運營作為必要合理的運營條件，申請機構(gòu)應(yīng)根據(jù)自身運營情況和業(yè)務(wù)發(fā)展方向，確保有足夠的實繳資本金保證機構(gòu)有效運轉(zhuǎn)。相關(guān)資本金應(yīng)覆蓋一段時間內(nèi)機構(gòu)的合理人工薪酬、房屋租金等日常運營開支。律師應(yīng)當(dāng)對私募基金管理人是否具備從事私募基金業(yè)務(wù)所需的資本金、資本條件等進行盡職調(diào)查并出具專業(yè)法律意見。申請機構(gòu)應(yīng)建立健全財務(wù)制度。申請機構(gòu)提交私募登記申請時，不應(yīng)存在到期未清償債務(wù)、資產(chǎn)負(fù)債比例較高、大額或有負(fù)債等可能影響機構(gòu)正常運作情形。申請機構(gòu)與關(guān)聯(lián)方存在資金往來的，應(yīng)保證資金往來真實合理。
（8）申請機構(gòu)是否已制定風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度。核查申請機構(gòu)是否已經(jīng)根據(jù)其擬申請的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立了與之相適應(yīng)的制度，并根據(jù)公司實際情況對制度是否具備有效執(zhí)行的現(xiàn)實基礎(chǔ)和條件出具意見，例如相關(guān)制度的建立是否與機構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，是否滿足機構(gòu)運營的實際需求等。若私募基金管理人現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置難以完全自主有效執(zhí)行相關(guān)制度，申請機構(gòu)可考慮采購?fù)獍?wù)機構(gòu)的服務(wù)。
（9）申請機構(gòu)是否與其他機構(gòu)簽署基金外包服務(wù)協(xié)議。審查外包機構(gòu)的主體資質(zhì)并說明其外包服務(wù)協(xié)議情況和是否存在潛在風(fēng)險。
（10）申請機構(gòu)的高管人員是否具備基金從業(yè)資格，高管崗位設(shè)置是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求。從事私募證券投資基金業(yè)務(wù)的申請機構(gòu)，其高管人員（包括法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人等）均應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。從事非私募證券投資基金業(yè)務(wù)的申請機構(gòu)，至少2名高管人員應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格，其法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人均不得從事投資業(yè)務(wù)。已經(jīng)通過基金業(yè)從業(yè)資格考試的，審查資格證書或顯示通過結(jié)果的網(wǎng)頁截屏；正在進行考試的，可以審查考試報名頁面；需要進行資格認(rèn)定的，審查中國基金業(yè)協(xié)會資格認(rèn)定的結(jié)果公示信息或結(jié)合申請機構(gòu)提供的申請材料進行分析并出具法律意見。此外，還需要核查高管的教育經(jīng)歷、工作經(jīng)歷，核查高管的學(xué)位/學(xué)歷證明文件、高管及團隊員工投資管理經(jīng)驗證明，就高管是否具備相關(guān)教育背景及從業(yè)經(jīng)歷。高管人員應(yīng)當(dāng)與任職機構(gòu)簽署勞動合同。高管人員不得在非關(guān)聯(lián)的私募機構(gòu)兼職、不得在與私募業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)的機構(gòu)兼職；除法定代表人外，私募基金管理人的其他高管人員原則上不應(yīng)兼職；若有兼職情形，應(yīng)當(dāng)提供兼職合理性相關(guān)證明材料（包括但不限于兼職的合理性、勝任能力、如何公平對待服務(wù)對象、是否違反競業(yè)禁止規(guī)定等材料），同時兼職高管人員數(shù)量應(yīng)不高于申請機構(gòu)全部高管人員數(shù)量的1/2；私募基金管理人的兼職高管人員應(yīng)當(dāng)合理分配工作精力并出具書面說明；律師應(yīng)當(dāng)對于高管人員的兼職情況進行核查。
（11）申請機構(gòu)是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施；申請機構(gòu)及其高管人員是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分；是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫（證監(jiān)會“證券期貨市場失信記錄查詢平臺”）中存在負(fù)面信息；是否被列入失信被執(zhí)行人名單；是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄；是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄等。以上信息可通過中國裁判文書網(wǎng)、全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、中國基金業(yè)協(xié)會紀(jì)律處分及黑名單公示信息、證券期貨市場失信記錄查詢平臺以及中國執(zhí)行信息公開網(wǎng)核查。
（12）申請機構(gòu)最近三年涉訴或仲裁的情況。通過裁判文書網(wǎng)核查申請機構(gòu)最近三年的涉訴情況，通過網(wǎng)絡(luò)搜索、與申請機構(gòu)管理人員訪談確認(rèn)的方式核查申請機構(gòu)最近三年涉仲裁的情況。
（13）申請機構(gòu)向中國基金業(yè)協(xié)會提交的登記申請材料是否真實、準(zhǔn)確、完整。
（14）經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所認(rèn)為需要說明的其他事項。
4.4 法律意見書相關(guān)證明材料
在向中國基金業(yè)協(xié)會系統(tǒng)提交重大變更法律意見書時，應(yīng)一并提交相關(guān)證明材料。目前協(xié)會系統(tǒng)可供相關(guān)證明材料上傳的容量有限，故需視重大變更的具體事項，擇重要的證明文件上傳。結(jié)合《私募基金管理人登記申請材料清單（證券類/非證券類）》，重點材料可包括出資人出資能力證明文件、《關(guān)聯(lián)私募基金管理人自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函》、實際控制人與管理人之間的控制關(guān)系圖、《實際控制人保持實際控制及自律合規(guī)連帶責(zé)任承諾函》及管理人、實際控制人、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、主要出資人等相關(guān)主體就變更涉及的事項出具的相關(guān)情況說明、承諾函等。
（三）私募基金管理人重大變更
1. 需要出具專項法律意見書的重大變更情形
已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）等重大事項或協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在完成工商變更登記后的10個工作日內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)向中國基金業(yè)協(xié)會進行重大事項變更。具體方式為通過中國基金業(yè)協(xié)會AMBERS平臺進行重大事項變更，并提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》，對私募基金管理人重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見。還應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料，充分說明變更事項緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者及時、準(zhǔn)確、完整地進行了信息披露。
已登記私募基金管理人一年內(nèi)法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、主要出資人、實際控制人均發(fā)生變化的，應(yīng)重新提交針對發(fā)生變更后私募基金管理人登記法律意見書，根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》對申請機構(gòu)整體情況逐項發(fā)表法律意見，同時提交變更的內(nèi)部程序證明材料、向投資人就該事項信息披露材料，并詳細(xì)說明變更的原因。
2. 中國基金業(yè)協(xié)會禁止或限制辦理重大事項變更登記的情形
根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》《私募投資基金合同指引》等相關(guān)要求，為保證新登記私募基金管理人的公司治理、組織架構(gòu)和管理團隊的穩(wěn)定性，確保私募基金管理人持續(xù)有效執(zhí)行登記申請時所提出的商業(yè)運作計劃和內(nèi)部控制制度，自2017年11月03日起，申請私募基金管理人登記的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)書面承諾：申請登記機構(gòu)保證其組織架構(gòu)、管理團隊的穩(wěn)定性，在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，不進行法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項變更；不隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高級管理人員。法律法規(guī)另有規(guī)定或發(fā)生不可抗力情形的除外。
此外，申請重大變更的機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方私募基金管理人存在未辦理完畢的重大變更事項，則申請機構(gòu)的重大變更申請可能被暫停受理，待關(guān)聯(lián)方的私募基金管理人的重大變更申請完成后才能繼續(xù)申請機構(gòu)的變更申請。
3. 法律盡職調(diào)查
可參見本章私募基金管理人登記法律意見書版塊盡職調(diào)查部分。
4. 重大事項變更法律意見書注意事項
4.1 內(nèi)容要求
私募基金管理人重大事項變更法律意見書應(yīng)該對重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見，律師需特別注意核查并論述如下內(nèi)容：
（1）充分說明變更事項緣由及合理性；
（2）內(nèi)部決策程序的履行狀況：是否已按基金合同、基金公司章程或合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關(guān)表決程序；
（3）信息披露義務(wù)履行狀況：是否已按照《私募投資基信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或合伙協(xié)議約定的信息披露頻率、內(nèi)容、途徑，向私募基金投資者及時、準(zhǔn)確、完整地進行了信息披露，是否在信息披露備份平臺辦理了重大事項變更臨時公告。律師需特別注意核查信息披露是否已有效送達(dá)投資者。
4.2 格式要求
（1）同時就數(shù)項重大事項進行變更的，可以出具一份專項法律意見書，但法律意見書中應(yīng)說明相互關(guān)聯(lián)的情況，并分別就提請變更的各類事項逐項發(fā)表意見。
（2）已登記的私募基金管理人進行內(nèi)部整改涉及重大事項變更、且需要提交重大事項變更申請的，法律意見書應(yīng)對整改并完成變更后的實際情況發(fā)表意見，并與公示信息保持一致。
（3）重大事項變更法律意見書的陳述文字應(yīng)當(dāng)邏輯嚴(yán)密，論證充分，所涉指代主體名稱、出具的專業(yè)法律意見應(yīng)具體明確。法律意見書所涉內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與管理人系統(tǒng)填報的信息保持一致，若系統(tǒng)填報信息與盡職調(diào)查情況不一致的，應(yīng)當(dāng)做出特別說明。
（4）其他格式要求可參見本章私募基金管理人登記法律意見書版塊的格式要求部分。
5. 法律意見書核查事項
5.1變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表））
（1）法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）主體資格證明文件
核查擬任自然人法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）之姓名、性別、證件類型及號碼、證件掃描件、出生年月、國籍、通訊地址、最高學(xué)歷、畢業(yè)學(xué)校、學(xué)位/學(xué)歷證明文件、辦公電話、移動電話、電子郵件；核查擬任非自然人執(zhí)行事務(wù)合伙人的名稱、辦公地址、法定代表人（或負(fù)責(zé)人）、聯(lián)系人、聯(lián)系人職務(wù)、聯(lián)系人移動電話、聯(lián)系人電子郵箱、營業(yè)執(zhí)照及自設(shè)立以來的全部工商登記檔案。
如法定代表人同時兼任總經(jīng)理等管理崗位工作，需要確認(rèn)新任法定代表人是否存在兼職，如存在兼職，是否符合中國基金業(yè)協(xié)會關(guān)于私募基金管理人高級管理人員兼職的相關(guān)要求，還需要按高級管理人員的任職要求核查法定代表人的教育背景和工作經(jīng)歷，確認(rèn)其是否具有相應(yīng)崗位的勝任能力。
（2）內(nèi)部決策文件
審查管理人就法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）變更事宜全部決策機構(gòu)的全部決議。
（3）變更理由
承辦律師可采取書面審查和面談的查驗方式，審查管理人變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）的理由。
（4）信息披露情況
承辦律師可采用書面審查、面談及線上查詢的方式，審查管理人就變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）事宜向投資者及中國基金業(yè)協(xié)會進行信息披露、報送的時間及方式，以及向投資者進行的信息披露是否有效送達(dá)。
5.2 變更實際控制人
（1）權(quán)益結(jié)構(gòu)
查驗管理人本次重大變更后的權(quán)益結(jié)構(gòu)圖，結(jié)合公司章程、合伙協(xié)議等文件確認(rèn)實際控制方式。實際控制人應(yīng)穿透至自然人、上市公司、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構(gòu)。
（2）實際控制人主體資格證明文件
核查自然人實際控制人的姓名、性別、證件類型及號碼、證件掃描件、出生年月、國籍、通訊地址、最高學(xué)歷、畢業(yè)學(xué)校、學(xué)位/學(xué)歷證明文件、辦公電話、移動電話、電子郵件；核查擬任非自然人實際控制人的名稱、辦公地址、法定代表人（或負(fù)責(zé)人）、聯(lián)系人、聯(lián)系人職務(wù)、聯(lián)系人移動電話、聯(lián)系人電子郵箱、營業(yè)執(zhí)照及自設(shè)立以來的全部工商登記檔案。
如實際控制人本身擔(dān)任高級管理人員，則需要按照高級管理人員的任職要求進行核查。
（3）相關(guān)協(xié)議或安排
查驗與管理人實際控制人權(quán)益相關(guān)的協(xié)議或類似安排，例如股東協(xié)議、合伙協(xié)議、委托持股、一致行動協(xié)議等。
（4）變更理由及信息披露狀況
查驗內(nèi)容參考上文“變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）”相關(guān)部分。
（5）名稱和經(jīng)營范圍更新
2021年之前對于私募基金管理人的名稱和經(jīng)營范圍的要求是包含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等相關(guān)字樣。2021年調(diào)整為私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，并在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣。因此，對于2021年之前登記的已存續(xù)的私募基金管理人來說，如發(fā)生實際控制人變更時不符合新的監(jiān)管要求，則需要根據(jù)新的名稱和經(jīng)營范圍的要求進行變更并經(jīng)工商變更登記后，再提交包含法律意見書在內(nèi)的重大變更登記申請。
（6）整體核查
由于實際控制人變更可能導(dǎo)致基金管理人的團隊、制度、業(yè)務(wù)發(fā)生根本性變化，因此，對于實際控制人發(fā)生變更的私募基金管理人，除以上必備核查要點外，建議律師按照新申請登記的要求對變更后的機構(gòu)進行整體核查并發(fā)表意見。
5.3 變更主要出資人
（1）擬變更主要出資人的主體資格證明文件
如擬變更主要出資人為自然人的，核查其姓名、性別、證件類型及號碼、證件掃描件、出生年月、國籍、通訊地址、最高學(xué)歷、畢業(yè)學(xué)校、學(xué)位/學(xué)歷證明文件、辦公電話、移動電話、電子郵件；如擬變更主要出資人為非自然人的，核查其名稱、辦公地址、法定代表人（或負(fù)責(zé)人）、聯(lián)系人、聯(lián)系人職務(wù)、聯(lián)系人移動電話、聯(lián)系人電子郵箱、營業(yè)執(zhí)照及自設(shè)立以來的全部工商登記檔案。
如存在股權(quán)/份額代持安排，需核查實際股權(quán)/份額持有人的上述主體資格材料；直接或間接持有管理人權(quán)益的主體中若含有境外主體的，應(yīng)核查相關(guān)主體的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、經(jīng)公證認(rèn)證的境外主體的全套注冊材料、中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)文件等。
（2）相關(guān)協(xié)議或安排
查驗與管理人變更主要出資人相關(guān)的協(xié)議或類似安排，如《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《增資協(xié)議》《份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議》《入伙協(xié)議》《退伙協(xié)議》、公司章程、《合伙協(xié)議》等。
（3）內(nèi)部決策文件
審查管理人就主要出資人變更事宜全部決策機構(gòu)的全部決議。
（4）出資情況和出資能力
查驗該等主要出資人的認(rèn)繳出資額、實際出資額、出資資金是否為境外資金，并提供實繳出資證明，實繳出資證明包括驗資證明、銀行對賬單等出資證明文件，以及工商登記材料等第三方出具的證明。涉及股權(quán)或份額轉(zhuǎn)讓的，審查交易主體之間的對價支付情況，并提供銀行對賬單等支付證明。
同時，為就出資人的出資能力是否與認(rèn)繳出資金額相符、出資來源是否合法問題發(fā)表結(jié)論性意見，應(yīng)對出資人的資產(chǎn)證明進行核查。就自然人出資人，可為固定資產(chǎn)（非首套房屋產(chǎn)權(quán)證）、非固定資產(chǎn)（不限于薪資收入證明、完稅證明、理財收入證明、配偶收入等），如為銀行賬戶存款或理財金額，可提供近半年銀行流水及金融資產(chǎn)證明；如涉及家族資產(chǎn)，應(yīng)說明具體來源等情況。就非自然人出資人，可為出資人實繳出資憑證、最近一期的財務(wù)報表/最近一年的審計報告等。
（5）變更理由及信息披露狀況
查驗內(nèi)容參考上文“變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）”相關(guān)部分。
5.4 變更控股股東
律師應(yīng)詳細(xì)描述變更前后的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況，并列明變更后完整的股東資料、各股東的認(rèn)繳、實繳出資情況。對于變更為法人控股股東的，核查營業(yè)執(zhí)照等設(shè)立文件，對于變更為自然人控股股東的，應(yīng)核查身份證件；變更后股東是否涉及外資，若有，應(yīng)說明穿透后境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。申請機構(gòu)股權(quán)架構(gòu)向上穿透超過三層的，申請機構(gòu)應(yīng)說明多層股權(quán)架構(gòu)設(shè)置的合理性及必要性，上穿出資人如為SPV應(yīng)說明設(shè)立目的及出資來源；另外，在意見書中對變更后控股股東控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機構(gòu)進行充分披露。若變更控股股東導(dǎo)致實際控制人發(fā)生變更的，應(yīng)在法律意見書中具體說明。
5.5 變更高管人員
私募基金管理人原高管人員離職后，私募基金管理人應(yīng)在3個月內(nèi)完成聘任具備與崗位要求相適應(yīng)的專業(yè)勝任能力的高管人員。
律師應(yīng)當(dāng)按照高級管理人員的任職要求核查高管兼職情況、教育背景、工作經(jīng)歷和崗位勝任能力。
5.6 由重大事項變更引發(fā)的其他事項變更情況
由重大事項變更引發(fā)的其他事項變更應(yīng)一同在法律意見書中進行論述并發(fā)表相關(guān)結(jié)論性意見，該等“其他事項”可包括但不限于：
（1）新增關(guān)聯(lián)方情況
若主要出資人、執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、實際控制人變更等重大變更事項使管理人新增關(guān)聯(lián)方的，需對關(guān)聯(lián)方主體資格、經(jīng)營范圍及實際展業(yè)情況、是否登記為私募基金管理人、是否與管理人存在關(guān)聯(lián)交易和利益輸送等情況進行查驗。
需注意，該等關(guān)聯(lián)方僅指管理人的子公司（持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)）、分支機構(gòu)和其他關(guān)聯(lián)方（受同一實際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機構(gòu)）。
（2）合規(guī)、誠信狀況
查驗管理人及本次重大變更涉及的變更主體，即主要出資人、實際控制人、執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）有關(guān)的刑事判決書、處罰決定、罰款繳納憑證；關(guān)于任何政府部門此前、現(xiàn)在或預(yù)期將會對管理人或本次變更涉及新主體進行的調(diào)查或詢問（包括正式與非正式的）的報告或重要通信；媒體負(fù)面報告、征信報告、是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分、是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息、是否被列入失信被執(zhí)行人名單、是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄、是否在“信用中國”存在不良信用記錄等。
6. 對重大事項變更的特殊要求
（1）期限及整改次數(shù)要求：私募基金管理人進行主要出資人、實際控制人、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）等需提交重大事項變更法律意見書的重大事項變更申請，首次提交后6個月內(nèi)仍未辦理通過或退回補正次數(shù)超過5次的，協(xié)會將暫停申請機構(gòu)新增產(chǎn)品備案直至辦理通過。
（2）發(fā)生實質(zhì)性變化：已登記私募基金管理人1年內(nèi)法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、主要出資人、實際控制人均發(fā)生變化的，應(yīng)重新提交針對發(fā)生變更后私募基金管理人登記法律意見書，根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》對申請機構(gòu)整體情況逐項發(fā)表法律意見，同時提交變更的內(nèi)部程序證明材料、向投資人就該事項信息披露材料，并詳細(xì)說明變更的原因。對于上述類型重大事項變更，協(xié)會將視為新申請登記機構(gòu)進行核查，并對變更緣由加大核查力度。
（3）高管離職情形：私募基金管理人原高管人員離職后，私募基金管理人應(yīng)在3個月內(nèi)完成聘任具備與崗位要求相適應(yīng)的專業(yè)勝任能力的高管人員。
（四）律師事務(wù)所出具法律意見書未盡勤勉盡責(zé)義務(wù)的后果
為切實維護私募基金行業(yè)正常經(jīng)營秩序，敦促私募基金管理人規(guī)范運營，督促律師事務(wù)所勤勉盡責(zé)，真正發(fā)揮法律意見書制度的市場化專業(yè)制衡作用，進一步提高私募基金管理人登記工作的透明度，促進私募基金行業(yè)健康發(fā)展，自2017年11月03日起，在已登記的私募基金管理人公示制度基礎(chǔ)上，中國基金業(yè)協(xié)會將進一步公示不予登記申請機構(gòu)及所涉律師事務(wù)所、律師情況，并建立以下工作機制：
（1）中國基金業(yè)協(xié)會將定期對外公示不予辦理登記的申請機構(gòu)名稱及不予登記原因，同時公示為該機構(gòu)出具法律意見書的律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師名單。
（2）律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師為一家被不予登記機構(gòu)提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)，且出具了肯定性結(jié)論意見的，中國基金業(yè)協(xié)會將通過電話溝通、現(xiàn)場約談等多種途徑及時提醒該律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師相關(guān)業(yè)務(wù)的盡職、合規(guī)要求。
（3）律師事務(wù)所的經(jīng)辦律師累計為兩家及以上被不予登記機構(gòu)提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)，且出具了肯定性結(jié)論意見的，出于審慎考慮，自其服務(wù)的第二家被不予登記機構(gòu)公示之日起三年內(nèi)，中國基金業(yè)協(xié)會將要求由該經(jīng)辦律師正在提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)的申請機構(gòu)，提交現(xiàn)聘律師事務(wù)所的其他執(zhí)業(yè)律師就申請機構(gòu)私募基金管理人登記事項出具的復(fù)核意見；該申請機構(gòu)也可以另行聘請其他律師事務(wù)所重新出具法律意見書。同時，中國基金業(yè)協(xié)會將有關(guān)情況通報相關(guān)經(jīng)辦律師任職的律師事務(wù)所。
（4）律師事務(wù)所累計為三家及以上被不予登記機構(gòu)提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)，且出具了肯定性結(jié)論意見的，出于審慎考慮，自其服務(wù)的第三家被不予登記機構(gòu)公示之日起三年內(nèi)，中國基金業(yè)協(xié)會將要求由該律師事務(wù)所正在提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)的申請機構(gòu)，重新聘請其他律師事務(wù)所就私募基金管理人登記事項另行出具法律意見書。同時，中國基金業(yè)協(xié)會將有關(guān)情況通報所涉律師事務(wù)所所在地的司法行政機關(guān)和律師協(xié)會。
（5）律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師為已登記的私募基金管理人出具入會法律意見書或者其他專項法律意見書，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，且出具了肯定性結(jié)論意見的，參照第（2）、（3）、（4）條原則處理。
律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師為申請機構(gòu)就私募基金管理人登記事項出具的法律意見為否定性結(jié)論意見，但申請機構(gòu)拒絕向中國基金業(yè)協(xié)會提供的，律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師可以將否定性結(jié)論意見及相關(guān)證明材料送達(dá)申請機構(gòu)，同時抄送至中國基金業(yè)協(xié)會郵箱：pflegal@amac.org.cn（郵件以“申請機構(gòu)名稱-律師事務(wù)所名稱/律師姓名-否定性結(jié)論意見”命名）。針對此種情形，相關(guān)機構(gòu)經(jīng)認(rèn)定屬于不予登記情形的，中國基金業(yè)協(xié)會將對外公示該機構(gòu)信息，并注明律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師發(fā)表了否定性結(jié)論意見。此種情形，不計入前述公示機制的累計案例次數(shù)。
私募基金管理人登記申請機構(gòu)、律師事務(wù)所和其他中介服務(wù)機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)高度珍視自身信譽，審慎選擇業(yè)務(wù)合作對象，評估合作對象的資質(zhì)以及業(yè)務(wù)開展能力。在申請私募基金管理人登記和提供相關(guān)服務(wù)的過程中，誠實守信、勤勉盡責(zé)，不應(yīng)損害自身、對方機構(gòu)及投資者的合法權(quán)益。
日常運作合規(guī)顧問業(yè)務(wù)
（一）基金募集
1. 募集行為
募集行為包含推介私募基金，發(fā)售基金份額（權(quán)益），辦理基金份額（權(quán)益）認(rèn)/申購（認(rèn)繳）、贖回（退出）等活動。
2. 募集主體
除以下兩類機構(gòu)外，其他任何機構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動。
（1）在中國基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)；
（2）在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并已成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)（以下簡稱“基金銷售機構(gòu)”）。
私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金的，應(yīng)當(dāng)以書面形式簽訂基金銷售協(xié)議，基金銷售機構(gòu)負(fù)責(zé)向投資者說明相關(guān)內(nèi)容。私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金的，不得因委托募集免除私募基金管理人依法承擔(dān)的責(zé)任。
3. 募集對象
私募基金必須向合格投資者募集，私募基金合格投資者需同時滿足以下標(biāo)準(zhǔn)：
（1）具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力；
（2）投資于單只私募基金的金額不低于100萬元；
（3）符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人:
① 凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；
② 金融資產(chǎn)不低于300萬元或最近3年個人年均收入不低于50萬的個人。
同時，下列投資者視為合格投資者：
（1）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；
（2）依法設(shè)立并在中國基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金產(chǎn)品；
（3）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；
（4）法律法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他投資者。
根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，“投資于所管理私募基金的私募基金管理人的從業(yè)人員”是“視為合格投資者”的。實務(wù)中，律師需要注意以下要點。其一，從合規(guī)管理角度，“從業(yè)人員”和“員工”需要甄別，例如沒有取得基金從業(yè)資格的后勤行政人員跟投的，我們認(rèn)為不屬于從業(yè)人員，不能當(dāng)然豁免合格投資者確認(rèn)流程。其二，如果員工通過持股SPV合伙企業(yè)間接跟投，并且這個SPV沒有備案為私募基金，結(jié)合中國基金業(yè)協(xié)會的反饋以及相關(guān)案例，管理人員工通過SPV投資從而作為二級投資者的，同樣可以被視為合格投資者，即管理人員工對SPV合伙企業(yè)的認(rèn)繳出資額可以低于100萬元，同時SPV合伙企業(yè)本身需要滿足合格投資者條件，即凈資產(chǎn)不低于1,000萬元，并且投資于單只私募基金的金額不低于100萬元。其三，有幾類特殊的人員要注意，不能視為管理人員工進行跟投，不能豁免合格投資者要求，一是退休返聘人員，因為與管理人僅有勞務(wù)關(guān)系而非勞動關(guān)系，二是管理人母子公司的員工，因未直接與管理人簽訂勞動合同，三是管理人的股東如是管理人的全職員工或符合兼職員工跟投標(biāo)準(zhǔn)的，可視為員工進行跟投，否則不能視為管理人員工進行跟投。
投資于私募基金的合格投資者可以分為普通投資者和專業(yè)投資者，兩者適用不同的募集流程和文件。律師可以協(xié)助募集機構(gòu)做好普通投資者和專業(yè)投資者區(qū)分相關(guān)內(nèi)部制度，并設(shè)計不同的募集流程、募集文件。
符合下列條件之一的是專業(yè)投資者：
（1） 經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機構(gòu)，包括證券公司、期貨公司、基金管理公司及其子公司、商業(yè)銀行、保險公司、信托公司、財務(wù)公司等；經(jīng)行業(yè)協(xié)會備案或者登記的證券公司子公司、期貨公司子公司、私募基金管理人。
（2）上述機構(gòu)面向投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品，包括但不限于證券公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、基金管理公司及其子公司產(chǎn)品、期貨公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品、保險產(chǎn)品、信托產(chǎn)品、經(jīng)行業(yè)協(xié)會備案的私募基金。
（3）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，合格境外機構(gòu)投資者（QFII）、人民幣合格境外機構(gòu)投資者（RQFII）。
（4）同時符合下列條件的法人或者其他組織：
① 最近1年末凈資產(chǎn)不低于2000萬元；
② 最近1年末金融資產(chǎn)不低于1000萬元；
③ 具有2年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等投資經(jīng)歷。
（5）同時符合下列條件的自然人為專業(yè)投資者：
① 金融資產(chǎn)不低于500萬元，或者最近3年個人年均收入不低于50萬；
② 具有2年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等投資經(jīng)歷，或者具有2年以上金融產(chǎn)品設(shè)計、投資、風(fēng)險管理及相關(guān)工作經(jīng)歷，或者屬于經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機構(gòu)專業(yè)投資者的高級管理人員、獲得職業(yè)資格認(rèn)證的從事金融相關(guān)業(yè)務(wù)的注冊會計師和律師。
專業(yè)投資者之外的，符合法律、法規(guī)要求，可以從事基金交易活動的合格投資者為普通投資者。
4. 募集程序
4.1 特定對象的確定
募集機構(gòu)通過了解自然人、機構(gòu)以及投資產(chǎn)品的基本信息確定所募集對象的基本信息。其中自然人包括管理人員工跟投以及非員工跟投；機構(gòu)包括境內(nèi)法人機構(gòu)（公司等）、境內(nèi)非法人機構(gòu)（一般合伙企業(yè)等）、財政直接出資、本基金管理人跟投、境外機構(gòu)；投資產(chǎn)品包括私募基金產(chǎn)品、證券公司及其子公司資產(chǎn)管理計劃、基金公司及其子公司資產(chǎn)管理計劃、期貨公司及其子公司資產(chǎn)管理計劃、信托計劃、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品、保險資產(chǎn)管理計劃、慈善基金、捐贈基金等社會公益基金、養(yǎng)老基金、社會保障基金、企業(yè)年金、政府類引導(dǎo)基金、境外資金（QFII、RQFII等）。
通過特定對象確定程序，募集機構(gòu)可以對投資者是否屬于合格投資者、屬于哪一類投資者、是否存在不適合投資私募基金產(chǎn)品的情形等進行確認(rèn)，進而確定進行何種募集流程、適用何種募集文件、是否可以豁免部分募集手續(xù)，為開展后續(xù)募集工作奠定基礎(chǔ)。
4.2 合格投資者確認(rèn)
募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求投資者提供必要的資產(chǎn)證明文件或收入證明，合理審慎地審查投資者是否符合私募基金合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，并確保單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過法律規(guī)定的特定數(shù)量。任何機構(gòu)和個人不得為規(guī)避合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，募集以私募基金份額或其收益權(quán)為投資標(biāo)的的金融產(chǎn)品，或者將私募基金份額或其收益權(quán)進行非法拆分轉(zhuǎn)讓，變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)確保投資者已知悉私募基金轉(zhuǎn)讓的條件。投資者應(yīng)當(dāng)以書面方式承諾其為自己購買私募基金，任何機構(gòu)和個人不得以非法拆分轉(zhuǎn)讓為目的購買私募基金。
4.3 投資者適當(dāng)性匹配
4.3.1 投資者風(fēng)險承受能力測評
募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)設(shè)計風(fēng)險測評問卷，并對普通投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進行評估。
募集機構(gòu)結(jié)合投資者填寫的調(diào)查問卷評分結(jié)果確定投資者的風(fēng)險承受能力，對投資者進行分類。對投資者的分類并無強制性標(biāo)準(zhǔn)，例如按照投資者風(fēng)險承受能力由高至低分為進取型、成長型、平衡型、穩(wěn)健型和保守型。
投資者的評估結(jié)果有效期最長不得超過3年。逾期再次向投資者推介私募基金時，需重新進行投資者風(fēng)險評估。
4.3.2 產(chǎn)品風(fēng)險等級劃分
募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行或者委托第三方機構(gòu)對私募基金進行風(fēng)險評級，并據(jù)私募基金的風(fēng)險類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的私募基金。
基金募集機構(gòu)銷售的基金產(chǎn)品或服務(wù)信息發(fā)生變化的，要及時依據(jù)基金產(chǎn)品或者服務(wù)風(fēng)險等級劃分參考標(biāo)準(zhǔn)，重新評估其風(fēng)險等級。基金募集機構(gòu)還要建立長效機制，對基金產(chǎn)品或者服務(wù)的風(fēng)險定期進行評價更新。
4.3.3 投資者適當(dāng)性匹配
募集機構(gòu)銷售私募基金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)私募基金的風(fēng)險類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的私募基金。
4.4 基金風(fēng)險揭示
投資者簽署基金合同之前，募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資者重點揭示私募基金風(fēng)險，并與投資者簽署風(fēng)險揭示書。私募基金風(fēng)險包括一般風(fēng)險和特殊風(fēng)險，基金未備案風(fēng)險、關(guān)聯(lián)交易、基金通過SPV投資均為特殊風(fēng)險，需進行特別揭示。
4.5 投資冷靜期
基金合同應(yīng)當(dāng)約定給投資者設(shè)置不少于二十四小時的投資冷靜期，募集機構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)不得主動聯(lián)系投資者。
投資冷靜期自基金合同簽署完畢且投資者交納認(rèn)購基金的款項后起算。
4.6 回訪確認(rèn)
在投資冷靜期滿后，指令本機構(gòu)從事基金銷售推介業(yè)務(wù)以外的人員以錄音電話、電郵、信函等適當(dāng)方式進行投資回訪。回訪過程不得出現(xiàn)誘導(dǎo)性陳述?；鸷贤瑧?yīng)當(dāng)約定，投資者在募集機構(gòu)回訪確認(rèn)成功前有權(quán)解除基金合同。出現(xiàn)前述情形時，募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按合同約定及時退還投資者的全部認(rèn)購款項。
中國基金業(yè)協(xié)會鼓勵募集機構(gòu)實施回訪制度，正式實施時間在評估相關(guān)實施效果后另行通知。
4.7 豁免情形
投資者為專業(yè)投資機構(gòu)的，可以豁免上述4.5、4.6兩項程序。
私募基金投資者屬于以下情形的，可以不執(zhí)行前述募集程序中的特定對象確認(rèn)、投資者適當(dāng)性匹配、基金風(fēng)險揭示、合格投資者確認(rèn)、投資者冷靜期、回訪確認(rèn)等環(huán)節(jié)：
① 社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；
② 依法設(shè)立并在中國基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金產(chǎn)品；
③ 受國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的金融產(chǎn)品；
④ 投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；
⑤ 法律法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他投資者。
5. 委托募集
5.1 審慎選擇代銷機構(gòu)
私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金的，不得因委托募集免除私募基金管理人依法承擔(dān)的責(zé)任。
私募基金管理人委托其他機構(gòu)銷售本機構(gòu)發(fā)行的產(chǎn)品或者提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)審慎選擇受托方，確認(rèn)受托方具備銷售相關(guān)產(chǎn)品或者提供服務(wù)的資格和落實相應(yīng)適應(yīng)性義務(wù)要求的能力，應(yīng)當(dāng)制定并告知銷售方所委托產(chǎn)品或者提供服務(wù)的適當(dāng)性管理標(biāo)準(zhǔn)和要求，銷售方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行。
5.2 基金銷售協(xié)議
私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金的，應(yīng)當(dāng)以書面形式簽訂基金銷售協(xié)議，并將協(xié)議中關(guān)于私募基金管理人與基金銷售機構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他設(shè)計投資者利益的部分作為基金合同的附件?；痄N售機構(gòu)負(fù)責(zé)向投資者說明相關(guān)內(nèi)容?；痄N售協(xié)議作為基金合同附件中涉及關(guān)于基金銷售的內(nèi)容不一致的，以基金合同附件為準(zhǔn)。
對在委托銷售中違反適當(dāng)性義務(wù)的行為，委托銷售機構(gòu)和受托銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，并在委托銷售合同中予以明確。
6. 投資者適當(dāng)性管理
6.1 建立投資者適當(dāng)性管理制度
基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)制定適當(dāng)性內(nèi)部管理制度，至少包括以下內(nèi)容：
① 對基金管理人進行審慎調(diào)查的方式和方法；
② 對基金產(chǎn)品或者服務(wù)的風(fēng)險等級進行設(shè)置、對基金產(chǎn)品或者服務(wù)進行風(fēng)
險評價的方式或方法；
③ 對投資者進行分類的方法和程序、投資者轉(zhuǎn)化的方法和程序；
④ 對普通投資者風(fēng)險承受能力進行調(diào)查和評價的方式和方法；
⑤ 對基金產(chǎn)品或者服務(wù)和投資者進行匹配的方法；
⑥ 投資者適當(dāng)性管理的保障措施和風(fēng)控制度。
6.2 適當(dāng)性自查報告
基金募集機構(gòu)應(yīng)每半年開展一次投資者適當(dāng)性管理自查。自查內(nèi)容包括但不限于投資者適當(dāng)性管理制度建設(shè)及落實情況、人員考核及培訓(xùn)情況、投資者投訴處理情況、發(fā)現(xiàn)業(yè)務(wù)風(fēng)險及時整改情況，以及其他需要報告的事項。
6.3 “雙錄”環(huán)節(jié)
需要進行錄音錄像的情形有：
① 普通投資者轉(zhuǎn)化為專業(yè)投資者；
② 向普通投資者銷售高風(fēng)險產(chǎn)品或者提供相關(guān)服務(wù)履行特別的注意義務(wù)；
③ 根據(jù)投資者和產(chǎn)品或者服務(wù)的信息變化情況，主動調(diào)整投資者分類、產(chǎn)品或者服務(wù)分級以及適當(dāng)性匹配意見，并告知投資者上述情況；
④ 向普通投資者銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)前進行風(fēng)險告知。
6.4 適當(dāng)性回訪
基金募集機構(gòu)要建立健全普通投資者回訪制度，對購買基金產(chǎn)品或服務(wù)的普通投資者定期抽取一定比例進行回訪，對持有R5等級基金產(chǎn)品或者服務(wù)的普通投資者增加回訪比例和頻次。
基金募集機構(gòu)對回訪時發(fā)現(xiàn)的異常情況進行持續(xù)跟蹤，對異常情況進行核查，存在風(fēng)險隱患的及時排查，并定期整理總結(jié)，以完善投資者適當(dāng)性制度。
7. 募集結(jié)算賬戶
（1）募集機構(gòu)或相關(guān)合同約定的責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶。募集結(jié)算資金從投資者資金賬戶劃出，到達(dá)私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之前，屬于投資者的合法財產(chǎn)。
（2）涉及私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶開立、使用的機構(gòu)不得將私募基金募集結(jié)算資金歸入其自有財產(chǎn)。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用私募基金募集結(jié)算資金。
8. 監(jiān)督機構(gòu)
（1）募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機構(gòu)簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款。
（2）監(jiān)督機構(gòu)承擔(dān)保障私募基金募集結(jié)算資金劃轉(zhuǎn)安全的連帶責(zé)任。
（3）監(jiān)督機構(gòu)包括中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司、取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司以及中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他機構(gòu)。監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)當(dāng)成為中國基金業(yè)協(xié)會的會員。
（4）取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司等金融機構(gòu)，可以在同一私募基金的募集過程中同時作為募集機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)。符合前述情形的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立完備的防火墻制度，防范利益沖突。
9. 基金托管
契約型私募投資基金、私募資產(chǎn)配置基金以及通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的私募基金強制托管，即該幾類基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管。此外，對于可能進行擴募的基金來說，由于托管是擴募的條件之一，因此也可以說是強制托管的一種情形。關(guān)于具有基金托管資格的托管人，可以在中國基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站“基金托管公示”頁面進行查詢確認(rèn)。
10. 資料保存
基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存其履行適當(dāng)性義務(wù)的相關(guān)信息資料，防止泄露或者被不當(dāng)利用，接受中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)和自律組織的檢查。對投資者適當(dāng)性管理制度、投資者信息資料、匹配方案、告知警示資料、錄音錄像資料、自查報告等的保存期限不得少于20年。
11. 糾紛處理
基金募集機構(gòu)要建立完備的投資者投訴處理體系，準(zhǔn)確記錄投資者投訴內(nèi)容?；鹉技瘷C構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善處理適當(dāng)性相關(guān)的糾紛，與投資者協(xié)商解決爭議，采取必要的措施支持和配合投資者提出的調(diào)解；與普通投資者發(fā)生糾紛的，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)資料，證明其已向投資者履行相應(yīng)義務(wù)。
（二）基金合同
1. 契約型私募基金合同
契約型私募基金合同主要是通過私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金投資者這三方通過簽署一紙契約而形成的私募投資基金法律關(guān)系。由于契約型私募投資基金并非法律實體，相較于有限合伙型私募投資基金以及公司型私募投資基金來說，契約型私募投資基金更加靈活，且省去了工商備案登記的程序。私募基金管理人通過契約形式募集設(shè)立私募證券投資基金的，應(yīng)當(dāng)按照《私募投資基金合同指引1號（契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引）》（以下簡稱《指引1號》）制定基金合同；私募基金管理人通過契約形式募集設(shè)立私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金和其他類型投資基金，參考《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》制定基金合同。對于《指引1號》有明確要求的，基金合同中應(yīng)當(dāng)載明相關(guān)內(nèi)容。在不違反《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》以及相關(guān)法律法規(guī)的前提下，基金合同當(dāng)事人可以根據(jù)實際情況約定《指引1號》規(guī)定內(nèi)容之外的事項?！吨敢?號》某些具體要求對當(dāng)事人確不適用的，當(dāng)事人可對相應(yīng)內(nèi)容做出合理調(diào)整和變動，但私募基金管理人應(yīng)在《風(fēng)險揭示書》中向投資者進行特別揭示，并在基金合同報送中國基金業(yè)協(xié)會備案時出具書面說明。
需要特別注意以下方面：
（1）合同名稱?；鸷贤拿Q中須標(biāo)識“私募基金”、“私募投資基金”字樣。
（2）合同主體。契約型私募基金進行托管的，私募基金管理人、基金托管人以及投資者三方應(yīng)當(dāng)共同簽訂基金合同。
（3）合同正文?；鸷贤陌屃x、聲明與承諾、私募基金基本情況、私募基金募集和認(rèn)購的有關(guān)事項、私募基金成立的條件和募集失敗的處理方式、投資者申購和贖回私募基金有關(guān)事項、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、私募基金份額持有人大會及日常機構(gòu)的設(shè)置及運行事宜、私募基金的投資和財產(chǎn)處理、交易及清算交收安排、私募基金的費用和稅收事項、信息披露與報告制度、違約情形、爭議處理等事項。
（4）契約型私募基金合同的基本結(jié)構(gòu)
2. 公司章程
公司型私募投資基金是指投資者依據(jù)《公司法》，通過出資形成一個獨立的公司法人實體（下稱“公司”），由公司自行或者通過委托專門的基金管理人機構(gòu)進行管理的私募投資基金。公司型基金的投資者既是基金份額持有者又是公司股東，按照公司章程行使相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任。
公司型私募基金合同主要是指公司型私募投資基金以公司章程的形式所簽署的基金合同。公司型私募基金合同應(yīng)當(dāng)在公司的經(jīng)營范圍中包含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等能體現(xiàn)私募投資基金性質(zhì)的字樣。
私募基金管理人通過有限責(zé)任公司或股份有限公司形式募集設(shè)立私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)載明《私募投資基金合同指引2號（公司章程必備條款指引）》要求的必備條款。需要特別注意以下方面：
（1）股東出資、股東權(quán)利義務(wù)。除規(guī)定股東權(quán)利和義務(wù)的范圍外，必須明確股東行使知情權(quán)的具體方式。
（2）入股、退股及轉(zhuǎn)讓。章程應(yīng)列明股東增資、減資、入股、退股及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件及程序。
（3）投資事項。章程應(yīng)列明該公司型基金的投資范圍、投資策略、投資運作方式、投資限制、投資決策程序、關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及對關(guān)聯(lián)方投資的回避制度、投資后對被投資企業(yè)的持續(xù)監(jiān)控、投資風(fēng)險防范、投資退出等。
（4）管理方式。公司型基金可以采取自我管理，也可以委托其他私募基金管理機構(gòu)管理。采取自我管理方式的，章程中應(yīng)當(dāng)明確管理架構(gòu)和投資決策程序；采取委托管理方式的，章程中應(yīng)當(dāng)明確管理人的名稱，并列明管理人的權(quán)限及管理費的計算和支付方式。
（5）托管事項。公司全體股東一致同意不托管的，應(yīng)在章程中明確約定本公司型基金不進行托管，并明確保障投資基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。
（6）一致性。章程應(yīng)明確規(guī)定，若章程有多個版本且內(nèi)容相沖突的，以在中國基金業(yè)協(xié)會備案的版本為準(zhǔn)。
（7）報送披露信息。訂明全體股東同意私募基金管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定對基金信息披露信息進行備份。
（8）公司型私募基金合同的基本結(jié)構(gòu)
3. 合伙協(xié)議
合伙型基金指投資者依據(jù)《合伙企業(yè)法》成立有限合伙企業(yè)（下稱“合伙企業(yè)”），由普通合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，由基金管理人具體負(fù)責(zé)投資運作的私募投資基金私募基金管理人通過有限合伙形式募集設(shè)立私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)簽署合伙協(xié)議，其中載明《私募投資基金合同指引3號（合伙協(xié)議必備條款指引）》規(guī)定的必備條款。需要特別注意以下方面：
（1）執(zhí)行事務(wù)合伙人。合伙協(xié)議應(yīng)約定由普通合伙人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人，執(zhí)行事務(wù)合伙人有權(quán)對合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行投資、管理、運用和處置，并接受其他普通合伙人和有限合伙人的監(jiān)督。合伙協(xié)議應(yīng)列明執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件及選擇程序、執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)限及違約處理辦法、執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序，同時可以對執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行事務(wù)的報酬（包括績效分成）及報酬提取方式、利益沖突及關(guān)聯(lián)交易等事項做出約定。
（2）管理方式。合伙型基金的管理人可以是合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)合伙人，也可以委托給其他私募基金管理機構(gòu)。合伙協(xié)議中應(yīng)明確管理人和管理方式，并列明管理人的權(quán)限及管理費的計算和支付方式。
（3）托管事項。全體合伙人一致同意不托管的，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確約定本合伙型基金不進行托管，并明確保障投資基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。
（4）投資事項。合伙協(xié)議應(yīng)列明該合伙型基金的投資范圍、投資運作方式、投資限制、投資決策程序、關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及關(guān)聯(lián)方投資的回避制度，以及投資后對被投資企業(yè)的持續(xù)監(jiān)控、投資風(fēng)險防范、投資退出、所投資標(biāo)的擔(dān)保措施、舉債及擔(dān)保限制等作出約定。
（5）一致性。合伙協(xié)議應(yīng)明確規(guī)定，若合伙協(xié)議有多個版本且內(nèi)容相沖突的，以在中國基金業(yè)協(xié)會備案的版本為準(zhǔn)。
（6）報送披露信息。訂明全體合伙人同意私募基金管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定對基金信息披露信息進行備份。
（7）有限合伙型私募基金合同的基本結(jié)構(gòu)
（三）信息披露和信息報送
3.1 信息報送
私募基金管理人信息報送是指私募基金管理人在中國基金業(yè)協(xié)會AMBERS平臺持續(xù)履行信息報送義務(wù)，包括定期信息報送和重大事項變更信息報送。定期信息報送目前主要包括：（1）私募基金投資者、投資運作（含投資項目）信息的季度定期更新；（2）經(jīng)會計師事務(wù)所審計的管理人年度財務(wù)報告；（3）經(jīng)審計的私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金以及私募資產(chǎn)配置基金（含同類 FOF基金）的年度財務(wù)報告。就管理人的控股股東、實際控制人、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）變更，以及私募基金到期日變更等重大事項，需要及時向協(xié)會報告，辦理變更手續(xù)。
關(guān)于AMBERS平臺中進行信息報送的時限要求，需要區(qū)分符合基金合同和信息披露規(guī)則的要求，并注意AMBERS平臺和信息披露備份系統(tǒng)的差異化要求。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)于每年度結(jié)束之日起20個工作日內(nèi)，在AMBERS平臺更新私募基金管理人、股東或合伙人、高級管理人員及其他從業(yè)人員、所管理的私募基金等基本信息。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)于每年度四月底之前，通過AMBERS平臺填報經(jīng)會計師事務(wù)所審計的年度財務(wù)報告；每季度結(jié)束之日起10個工作日內(nèi)，更新所管理的私募股權(quán)投資基金等非證券類私募基金的相關(guān)信息，包括認(rèn)繳規(guī)模、實繳規(guī)模、投資者數(shù)量、主要投資方向等；每月結(jié)束之日起5個工作日內(nèi)，更新所管理的私募證券投資基金相關(guān)信息，包括基金規(guī)模、單位凈值、投資者數(shù)量等。私募基金管理人發(fā)生重大事項的，應(yīng)當(dāng)在10個工作日內(nèi)向協(xié)會報告，私募基金運行期間發(fā)生的重大事項，私募基金管理人應(yīng)在5個工作日內(nèi)向協(xié)會報告。
需要注意的是，在基金還未完成基金清算備案之前，即管理人并未點擊“清算結(jié)束”按鈕前，該產(chǎn)品在AMBERS平臺中仍是一只正常運作的基金，管理人需要按照中國基金業(yè)協(xié)會的要求履行季度更新與定期報告的義務(wù)，管理人不按期披露可能會導(dǎo)致被納入異常名單的后果。
3.2 信息披露
私募基金管理人的信息披露義務(wù)向私募基金投資者履行，在私募投資基金的募集和投資運作中，基金合同中應(yīng)當(dāng)約定信息披露的內(nèi)容、披露頻度、披露方式、披露責(zé)任以及信息披露渠道等事項，并向投資者依法依規(guī)持續(xù)披露基金募集信息、投資架構(gòu)、特殊目的載體（如有）的具體信息、杠桿水平、收益分配、托管安排（如有）、資金賬戶信息、主要投資風(fēng)險以及影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息等。該等披露的持續(xù)投資運作信息應(yīng)在私募投資基金信息披露備份系統(tǒng)進行備份。目前私募證券投資基金需要報送月報、季報和年報，而不需要報送半年報，私募股權(quán)投資基金應(yīng)當(dāng)報送半年報和年報，季報暫不作強制要求。
1. 信息披露義務(wù)人。信息披露義務(wù)人主要為私募基金管理人和私募基金托管人，另外包含法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的具有信息披露義務(wù)的法人和其他組織。同一私募基金存在多個信息披露義務(wù)人時，應(yīng)在相關(guān)協(xié)議中約定信息披露相關(guān)事項和責(zé)任義務(wù)。信息披露義務(wù)人委托第三方機構(gòu)代為披露信息的，不得免除信息披露義務(wù)人法定應(yīng)承擔(dān)的信息披露義務(wù)。
2. 信息披露事務(wù)管理。信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)指定專人負(fù)責(zé)管理信息披露事務(wù)，并按要求在私募基金登記備案系統(tǒng)中上傳信息披露相關(guān)制度文件。
3. 信息披露內(nèi)容要求。除基金合同、主要權(quán)利義務(wù)條款、基金的財務(wù)情況等基金信息外，還需向投資者披露可能存在的利益沖突和涉及基金管理、基金財產(chǎn)及基金托管業(yè)務(wù)的重大訴訟仲裁等影響投資者合法權(quán)益的重大信息。信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依法、依約披露基金信息，并保證所披露信息的真實性、準(zhǔn)確性、完整性，不得有以下行為：
（1）虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；
（2）對基金投資業(yè)績進行預(yù)測；
（3）違規(guī)承諾收益或承擔(dān)損失；
（4）詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金銷售機構(gòu)；
（5）公開披露變相公開披露；
（6）登載任何自然人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性文字內(nèi)容；
（7）采用不具有可比性、公平性、準(zhǔn)確性、權(quán)威性的數(shù)據(jù)來源和方法進行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”、“規(guī)模最大”等相關(guān)措辭;
（8）其他法律、法規(guī)、中國證監(jiān)會、中國基金業(yè)協(xié)會禁止的行為。
4. 信息披露途徑。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定通過中國基金業(yè)協(xié)會指定的私募基金信息披露備份平臺報送信息。
5. 募集期信息披露。私募基金的宣傳推介材料（如招募說明書） 內(nèi)容應(yīng)當(dāng)如實披露基金產(chǎn)品的基本信息，與基金合同保持一致。如有不一致，應(yīng)當(dāng)向投資者特別說明。
6. 運行期信息披露。私募基金運行期間，信息披露義務(wù)人需按要求進行季度披露、大規(guī)?；鹪露扰?、年度披露及重大事項變更及時披露。證券投資基金的基金合同中可以約定，基金管理人應(yīng)參照公募基金履行與基金估值相關(guān)的披露義務(wù)。關(guān)于向投資者進行信息披露的時限，應(yīng)符合基金合同和《信息披露辦法》及后附指引的要求，通過私募基金信息披露備份系統(tǒng)進行信息披露文件的備份。私募證券投資基金的月報于每月結(jié)束后5個工作日內(nèi)報送，季報可于每季度結(jié)束后下月月底前報送，年報不晚于次年4月底報送。私募股權(quán)投資基金管理人的年度報告應(yīng)在次年6月底之前完成，信息披露半年度報告應(yīng)在當(dāng)年9月底之前完成。
7. 信息披露文本標(biāo)準(zhǔn)。向境內(nèi)投資者募集的基金信息披露文件應(yīng)當(dāng)采用中文文本。同時采用外文文本的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)保證兩種文本內(nèi)容一致。兩種文本發(fā)生歧義時，以中文文本為準(zhǔn)。
8. 信息披露文件保管。信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)妥善保管私募基金信息披露的相關(guān)文件資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。
（四）內(nèi)部控制
1. 必備制度
（1）運營風(fēng)險控制制度。包含建立防火墻制度與業(yè)務(wù)隔離制度、建立人力資源管理制度（應(yīng)具備至少2名高級管理人員）、設(shè)置負(fù)責(zé)合規(guī)風(fēng)控的高級管理人員并落實崗位職責(zé)、建立風(fēng)險評估體系、明確業(yè)務(wù)操作流程、建立健全授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和程序、建立完善的財產(chǎn)分離制度、建立健全私募基金托管人遴選制度（基金合同約定私募基金不進行托管的，私募基金管理人應(yīng)建立保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。但：資產(chǎn)配置基金必須托管；通過SPV投資的基金必須托管；除基金合同約定設(shè)置能夠切實履行安全保管基金財產(chǎn)職責(zé)的日常機構(gòu)等制度安排外，契約基金必須托管。）、建立業(yè)務(wù)外包風(fēng)險管理框架及制度（如適用）、以及明確對各項內(nèi)部控制制度進行周期性的評估和調(diào)整。
（2）信息披露制度。明確信息披露的內(nèi)容，維護信息溝通渠道的暢通，保證向投資者、監(jiān)管機構(gòu)及中國基金業(yè)協(xié)會所披露信息的真實性、準(zhǔn)確性、完整性和及時性，不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。
（3）機構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度。落實有關(guān)保存私募基金內(nèi)部控制活動等方面的信息及相關(guān)資料的具體方式，要求確保信息的完整、連續(xù)、準(zhǔn)確和可追溯，并且保存期限自私募基金清算終止之日起不得少于10年。
（4）防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度。確保私募基金管理人主營業(yè)務(wù)清晰，不兼營與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。健全管理人的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，防范不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、利益輸送和內(nèi)部人控制風(fēng)險。另外，建立健全制度防范由同一管理人管理的各私募基金之間的利益輸送和利益沖突。
（5）合格投資者風(fēng)險揭示制度。要求采取合理方式向投資者披露私募基金信息，揭示投資風(fēng)險，確保推介材料中的相關(guān)內(nèi)容清晰、醒目，明確風(fēng)險揭示書等風(fēng)險揭示材料的內(nèi)容和執(zhí)行要求。
（6）合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度。結(jié)合管理人的組織架構(gòu)，明確關(guān)于投資冷靜期、回訪確認(rèn)等要求的具體流程和負(fù)責(zé)崗位。
（7）私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度。私募基金推介材料由私募基金管理人制作并使用。私募基金管理人對私募基金推介材料內(nèi)容的真實性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。宣傳推介不得有法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會或中國基金業(yè)協(xié)會禁止的行為和措辭。私募基金管理人自行募集私募基金的，應(yīng)設(shè)置有效機制，切實保障募集結(jié)算資金安全；私募基金管理人委托募集的，應(yīng)當(dāng)委托獲得中國證監(jiān)會基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)募集私募基金，并制定募集機構(gòu)遴選制度。
（8）投資者適當(dāng)性內(nèi)部管理制度及相關(guān)配套制度。適當(dāng)性內(nèi)部管理制度需要明確投資者分類、產(chǎn)品或者服務(wù)分級、適當(dāng)性匹配的具體依據(jù)、方法、流程等。配套制度需要涵蓋：適當(dāng)性風(fēng)控（不匹配銷售行為限制、回訪、評估與銷售隔離等）、培訓(xùn)考核、執(zhí)業(yè)規(guī)范、監(jiān)督問責(zé)、投資者投訴處理、檔案管理等。
2. 除上述必要制度外，私募證券投資基金管理人還需制定以下兩項制度
（1）公平交易制度。規(guī)范的范圍至少應(yīng)包括境內(nèi)上市股票、債券的一級市場申購、二級市場交易等投資管理活動，同時應(yīng)包括授權(quán)、研究分析、投資決策、交易執(zhí)行、業(yè)績評估等投資管理活動相關(guān)的各個環(huán)節(jié)，確保各投資組合享有公平的交易機會。
（2）從業(yè)人員買賣證券申報制度。要求有關(guān)人員遵守有關(guān)法律法規(guī)及任職單位管理制度的規(guī)定，禁止利用內(nèi)幕信息及其他未公開信息違規(guī)買賣證券或明示、暗示他人從事內(nèi)幕交易活動；不得利用職務(wù)便利向任何機構(gòu)和個人輸送利益、損害基金持有人利益和損害證券市場秩序；不得利用資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢和信息優(yōu)勢，單獨或者合謀串通，影響證券交易價格或交易量，誤導(dǎo)和干擾市場等。
3. 根據(jù)監(jiān)管要求和實際運營需要設(shè)計的其他制度
（1）財務(wù)制度。要求基金管理人應(yīng)建立健全財務(wù)制度，以確保財務(wù)清晰、財務(wù)獨立。對于存在從事沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方、存在私募基金管理人關(guān)聯(lián)方的管理人而言，財務(wù)制度確保財務(wù)的獨立性更為重要。
（2）估值管理制度。明確基金估值的程序和技術(shù)等相關(guān)事項。
（3）關(guān)聯(lián)交易制度。明確關(guān)聯(lián)交易的審核流程、表決方式、信息披露要求。
4. 中國基金業(yè)協(xié)會及各屬地證監(jiān)局會通過現(xiàn)場檢查及非現(xiàn)場檢查等方式對私募基金管理人內(nèi)部控制的建立及執(zhí)行情況進行監(jiān)督。律師應(yīng)提示私募基金管理人持續(xù)開展內(nèi)控制度評價與監(jiān)督，并根據(jù)業(yè)務(wù)類型建立或調(diào)整與之相適應(yīng)的制度，做到與現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，
第四章 私募投資基金產(chǎn)品合規(guī)顧問業(yè)務(wù)
（一）私募投資基金產(chǎn)品類型及定義
根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《有關(guān)私募投資基金“業(yè)務(wù)類型/基金類型”和“產(chǎn)品類型”的說明》等產(chǎn)品備案填報的說明及操作指引，私募基金產(chǎn)品按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)主要分為以下類型。
1. 按照主要投資方向分類，可分為（1）私募證券投資基金（對應(yīng)的產(chǎn)品類型：權(quán)益類基金、固收類基金、混合類基金、期貨類及其他衍生品類基金、其他類基金）；（2）私募證券類FOF基金；（3）私募股權(quán)投資基金（對應(yīng)的產(chǎn)品類型：并購基金、房地產(chǎn)基金、基礎(chǔ)設(shè)施基金、上市公司定增基金（主要投資于上市公司定向增發(fā)的“上市公司定增基金”，基金類型建議選擇“股權(quán)投資基金”。）；（4）私募股權(quán)投資類FOF基金；（5）創(chuàng)業(yè)投資基金（對于主要投資新三板擬掛牌和已掛牌企業(yè)的“新三板基金”，建議按照創(chuàng)業(yè)投資基金備案）；（6）創(chuàng)業(yè)投資類FOF基金；（7）其他私募投資基金（對應(yīng)的產(chǎn)品類型：紅酒藝術(shù)品等商品基金、其他類基金）；（8）其他私募投資類FOF基金。
2. 按照基金管理類型分類，契約型基金可分為自主發(fā)行類型以及投資顧問類型，其中，私募基金管理機構(gòu)自主擔(dān)任管理人發(fā)行的私募基金產(chǎn)品，屬于自主發(fā)行類型的基金產(chǎn)品；私募基金管理機構(gòu)作為信托計劃、保險資產(chǎn)管理計劃、券商資產(chǎn)管理計劃、基金公司專戶、基金子公司專戶、期貨資產(chǎn)管理計劃等的投資顧問的基金產(chǎn)品，屬于投資顧問類型的基金產(chǎn)品。有限合伙型基金可以分為外部管理型和內(nèi)部管理型，其中內(nèi)部管理型為普通合伙人自任為私募基金管理人，外部管理型為普通合伙人另行委托專業(yè)私募基金管理機構(gòu)作為管理人具體負(fù)責(zé)投資管理運作；公司型基金可以分為自我管理型和委托管理型，其中自我管理型由公司董事會自聘管理團隊進行管理；委托管理型為委托專業(yè)基金管理機構(gòu)作為受托人具體負(fù)責(zé)投資運作。
3. 按照組織形式分類，可分為契約型基金、公司型基金、合伙型基金和其他組織形式基金。
4. 私募投資基金產(chǎn)品類型定義
（1）股票類基金，是指根據(jù)合同約定的投資范圍，投資于股票或股票型基金的資產(chǎn)比例高于80%（含）的私募證券基金。
（2）固收類基金，是指根據(jù)合同約定的投資范圍，投資于銀行存款、標(biāo)準(zhǔn)化債券、債券型基金、股票質(zhì)押式回購以及有預(yù)期收益率的銀行理財產(chǎn)品、信托計劃等金融產(chǎn)品的資產(chǎn)比例高于80%（含）的私募證券基金。
（3）混合類基金，是指合同約定的投資范圍包括股票、債券、貨幣市場工具但無明確的主要投資方向的私募證券投資基金。
（4）期貨及其他衍生品類基金，是指根據(jù)合同約定的投資范圍，主要投資于期貨、期權(quán)及其他金融衍生品、現(xiàn)金的私募證券投資基金。
（5）并購基金，是指主要對處于重建期企業(yè)的存量股權(quán)展開收購的私募股權(quán)基金。
（6）房地產(chǎn)基金，是指從事一級房地產(chǎn)項目開發(fā)的私募基金，包括采用夾層方式進行投資的房地產(chǎn)基金。
（7）基礎(chǔ)設(shè)施基金，是指投資于基礎(chǔ)設(shè)施項目的私募基金，包括采用夾層方式進行投資的基礎(chǔ)設(shè)施基金。
（8）上市公司定增基金，是指主要投資于上市公司定向增發(fā)的私募股權(quán)投資基金。
（9）紅酒藝術(shù)品等商品基金，是指以藝術(shù)品、紅酒等商品為投資對象的私募投資基金。
（10）私募資產(chǎn)配置基金，是底層標(biāo)的為各類資產(chǎn)的私募基金，與一般性私募基金相比，“變相”突破了專業(yè)化經(jīng)營的要求，底層標(biāo)的可以是證券、股權(quán)、其他類資產(chǎn)。根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的要求，私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)主要采用基金中基金（FOF）的投資方式，即私募資產(chǎn)配置基金中80%的已投資出去的資金不能直接投資于底層資產(chǎn)，而應(yīng)當(dāng)投資于已備案的私募基金、公募基金或者其他依法設(shè)立的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。在前述私募基金類型中，其他三類私募FOF都不能夠“跨大類”投資，屬于私募證券投資基金的FOF，不允許投資一級市場；屬于私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金的FOF不允許投資二級市場。而私募資產(chǎn)配置基金雖然同樣是以FOF的方式投資，但是可以突破以往基金業(yè)協(xié)會對其他三類私募FOF “專項經(jīng)營”的要求，同時投資于一、二級市場。
（二）私募投資基金產(chǎn)品備案
1. 備案的效力
私募投資基金登記備案不是行政審批。中國基金業(yè)協(xié)會對私募投資基金登記備案信息不做實質(zhì)性事前審查。中國基金業(yè)協(xié)會為私募投資基金辦理備案不構(gòu)成對私募投資基金管理人投資能力的認(rèn)可，亦不構(gòu)成對管理人和私募投資基金合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對私募投資基金財產(chǎn)安全的保證。
私募投資基金未經(jīng)備案不得進行對外投資，僅可以現(xiàn)金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、中央銀行票據(jù)、貨幣市場基金等中國證監(jiān)會認(rèn)可的現(xiàn)金管理工具。
已登記的私募基金管理人不得管理未備案的私募基金產(chǎn)品。因此，如果存在募集設(shè)立私募基金但未備案的情況，從合規(guī)角度，應(yīng)當(dāng)盡快進行該基金的清算注銷或管理人退出該產(chǎn)品。
按照《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》的規(guī)定，自2016年2月5日起，新登記的管理人在辦結(jié)登記手續(xù)之日起6個月內(nèi)仍未備案首只私募基金產(chǎn)品的，中國基金業(yè)協(xié)會將注銷管理人登記。由于“新冠”疫情的影響，中國基金業(yè)協(xié)會考慮到私募基金行業(yè)在特殊時期募資現(xiàn)狀，緩解新登記管理人展業(yè)壓力，發(fā)布《關(guān)于疫情防控期間私募基金登記備案相關(guān)工作安排的通知》，根據(jù)該通知，自2020年2月1日起，將新登記及已登記但尚未備案首支產(chǎn)品的管理人完成首支私募基金產(chǎn)品備案時限由前述6個月延長至12個月。截至本指引定稿之日，中國基金業(yè)協(xié)會尚未調(diào)整該12個月的寬限期。
2. 基金備案總體要求
（1）私募投資基金在募集和投資運作中，應(yīng)嚴(yán)格遵守《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》等法律法規(guī)以及中國基金業(yè)協(xié)會不時發(fā)布和更新的自律規(guī)則。證券期貨經(jīng)營機構(gòu)設(shè)立私募資產(chǎn)管理計劃以及私募證券投資基金還應(yīng)注意遵守《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》相關(guān)合規(guī)要求。證券期貨經(jīng)營機構(gòu)設(shè)立私募資產(chǎn)管理計劃進行房地產(chǎn)投資的，應(yīng)符合《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃備案管理規(guī)范1-4號》的監(jiān)管要求。
（2）私募投資基金管理人（以下簡稱“管理人”）不得從事與私募投資基金有利益沖突的業(yè)務(wù)，不得將應(yīng)當(dāng)履行的受托人責(zé)任轉(zhuǎn)委托。私募投資基金的備案信息中能且僅能體現(xiàn)一家管理人，中國基金業(yè)協(xié)會AMBERS平臺不再設(shè)置雙（多）管理人選項。
（3）私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在私募基金募集完畢后20個工作日內(nèi)進行備案，并保證基金備案及持續(xù)信息更新中所提供的所有材料及信息（含系統(tǒng)填報信息）應(yīng)真實、準(zhǔn)確、完整，不存在任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。管理人應(yīng)當(dāng)主動接受中國基金業(yè)協(xié)會對管理人及私募投資基金的自律管理，中國基金業(yè)協(xié)會將持續(xù)監(jiān)測私募投資基金投資運作情況。
（4）管理人應(yīng)當(dāng)及時報送私募投資基金重大事項變更情況及清算信息，根據(jù)基金類型和規(guī)模，按時履行私募投資基金月度、季度、年度更新和信息披露報送義務(wù)，并在規(guī)定時間內(nèi)向中國基金業(yè)協(xié)會報送私募投資基金年度報告。
（5）2020年4月1日之前已完成備案的私募投資基金從事不符合“基金”本質(zhì)活動的，該私募投資基金在2020年9月1日之后不得新增募集規(guī)模、不得新增投資，到期后應(yīng)進行清算，原則上不得展期。
3、產(chǎn)品備案的流程
自2017年4月5日起，各私募基金管理人均應(yīng)當(dāng)通過AMBERS平臺提交管理人登記申請、備案私募基金，按要求持續(xù)更新管理人信息與私募基金運行信息，以及辦理申請加入中國基金業(yè)協(xié)會成為會員與從業(yè)人員注冊等相關(guān)事宜，私募基金登記備案系統(tǒng)停止使用。
3.1 備案前需要完成的工作
首先，應(yīng)當(dāng)設(shè)立管理人并完成管理人登記，且管理人應(yīng)當(dāng)正常展業(yè)，不存在被中國基金業(yè)協(xié)會不予備案基金的情形。
其次，管理人完成登記后，應(yīng)進行如下工作：
① 進行基金投資對象的項目篩選、洽談，制作相關(guān)商業(yè)文件；
② 設(shè)計基金名稱、架構(gòu)、投向，制作基金合同、募集說明書、風(fēng)險揭示書等法律文件；
③ 開立基金募集賬戶并簽署資金監(jiān)管監(jiān)督協(xié)議。進行私募基金募集、推介，妥善簽署投資者調(diào)查問卷、風(fēng)險揭示書、完成風(fēng)險評級；
④ 辦理公司型或有限合伙型基金產(chǎn)品的工商登記手續(xù)，完成基金法律架構(gòu)搭建，取得公司型或合伙型基金的營業(yè)執(zhí)照;
⑤ 辦理基金產(chǎn)品銀行開戶、稅務(wù)登記相關(guān)事務(wù)，開立基金財產(chǎn)專戶；需要托管的，根據(jù)基金合同/合伙協(xié)議/公司章程約定選任托管機構(gòu)，開立托管賬戶;
⑥ 冷靜期和回訪確認(rèn)成功后（非必備環(huán)節(jié)），將投資者交納的認(rèn)購基金款項由募集賬戶劃轉(zhuǎn)到基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶。
最后，管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會2020年3月20日發(fā)布的《關(guān)于公布私募投資基金備案申請材料清單的通知》及其附件、《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金備案關(guān)注要點（2022年6月版）》和《私募證券投資基金備案關(guān)注要點（2022年6月版）》規(guī)定的內(nèi)容和格式要求準(zhǔn)備備案材料。
3.2 備案申請的時間要求
管理人應(yīng)當(dāng)在私募投資基金募集完畢后20個工作日內(nèi)，通過中國基金業(yè)協(xié)會的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺（AMBERS平臺）申請私募投資基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應(yīng)承擔(dān)的刑事、行政和自律后果。
這里的“募集完畢”是指：已認(rèn)購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應(yīng)認(rèn)購款已進入基金托管賬戶（基金財產(chǎn)賬戶）；已認(rèn)繳公司型或合伙型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議并進行工商確權(quán)登記，均已完成不低于100萬元的首輪實繳出資且實繳資金已進入基金財產(chǎn)賬戶。管理人及其員工、社會保障基金、政府引導(dǎo)基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會公益基金的首輪實繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。
3.3 管理人或產(chǎn)品出現(xiàn)哪些情況可能會導(dǎo)致無法備案或暫停備案？
3.3.1 情形一：產(chǎn)品的投資方式和投向不符合備案要求
（1）私募基金投向不符合“投資”本質(zhì)的，包括：
① 變相從事金融機構(gòu)信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)；
② 從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；
③ 私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動，基金收益不與投資標(biāo)的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤；
④ 投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；
⑤ 通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動。
（2）私募基金的投向不符合國家相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策要求，如投向為房地產(chǎn)價格上漲過快熱點城市普通住宅地產(chǎn)項目。
（3）管理人未按時履行正在運作的基金的季度、年度、重大事項信息更新和信息披露報送義務(wù)且未完成相應(yīng)整改要求的，暫停其管理的其他基金的備案。
（4）管理人在私募投資基金到期日起的3個月內(nèi)仍未通過AMBERS平臺完成私募投資基金的展期變更或提交清算申請的，在完成變更或提交清算申請之前，暫停備案。
（5）管理人出現(xiàn)嚴(yán)重違法違規(guī)或違反自律規(guī)則、被列為失信被執(zhí)行人或多次被實名投訴而未能做出合理解釋等重大風(fēng)險事項或出現(xiàn)《私募投資基金登記備案問答十四》規(guī)定的不予登記情形的，在該等情況消除前暫停備案。
對于無法備案的私募投資基金，律師應(yīng)提示管理人告知投資者，及時解除或終止基金合同，并對私募投資基金財產(chǎn)清算。
3.4 “分道制+抽查制”
自2020年2月7日起，中國基金業(yè)協(xié)會對持續(xù)合規(guī)運行、信用狀況良好的管理人，試行采取“分道制+抽查制”方式辦理私募基金產(chǎn)品備案。即，符合條件的管理人通過資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺（AMBERS平臺）提交私募基金備案申請后，將于次日在中國基金業(yè)協(xié)會官網(wǎng)以公示該私募基金基本情況的方式完成該基金備案。中國基金業(yè)協(xié)會將在該基金備案后抽查其合規(guī)情況。若抽查中發(fā)現(xiàn)該基金存在不符合法律法規(guī)和自律規(guī)則的情形，中國基金業(yè)協(xié)會將要求管理人進行整改。針對未達(dá)到適用指標(biāo)基準(zhǔn)和相關(guān)條件的私募基金管理人提交的私募基金備案申請仍維持現(xiàn)有人工辦理方式。
4、備案申請材料清單及注意事項
2020年4月1日（含本日）以后成立的私募投資基金將適用2019年發(fā)布的《私募投資基金備案須知》相關(guān)要求，為進一步增強辦理基金備案工作的公開透明，提高備案效率，中國基金業(yè)協(xié)會于2020年3月20日公布私募投資基金備案申請材料清單，并于2022年6月發(fā)布《私募證券投資基金備案關(guān)注要點》。
備案申請材料清單從對私募基金備案所需上傳的材料以及材料內(nèi)容要求進行了明確規(guī)定，為從事私募基金備案提供了清晰的參考。
在AMBERS平臺中填寫投資者信息時，如果產(chǎn)品沒有外部投資者，彈框提示不能提交備案申請。在投資者信息頁，如果私募基金產(chǎn)品沒有外部投資者實繳出資（如只有員工跟投的），會被系統(tǒng)彈框提示，要求“首輪募集結(jié)束之后再提交備案”。
實務(wù)中，還有一些機構(gòu)在初次募集時，投資者均為管理人的關(guān)聯(lián)方，投資款均為關(guān)聯(lián)方的自有資金，對于該情況，中國基金業(yè)協(xié)會可能反饋詢問該結(jié)構(gòu)的合理性和必要性，并重點核查是否存在該等關(guān)聯(lián)方為外部投資人代持基金份額等情況。
（三）私募基金產(chǎn)品重大變更申請及注意事項
私募基金產(chǎn)品重大變更包括：管理人變更、合伙型基金非管理人GP變更、合伙型及公司型基金投資者變更、基金產(chǎn)品名稱變更、合伙型及公司型基金注冊地址變更、基金展期、托管人變更、外包服務(wù)機構(gòu)變更、基金投資顧問變更、募集監(jiān)督機構(gòu)變更、投資經(jīng)理變更、基金合同發(fā)生投資范圍、費用計提及申購贖回等條款變更，以及基金清算等情形。對于各個變更對應(yīng)的材料要求，律師可以根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會提供的材料清單進行確認(rèn)。
需要注意的是，如果合伙型或公司型基金發(fā)生投資者變更，特別是新增投資者、基金規(guī)模擴大的，應(yīng)滿足《私募投資基金備案須知》關(guān)于私募股權(quán)投資基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金）和私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)封閉運作的要求。具體要求為同時滿足以下條件,可以新增投資者或增加既存投資者的認(rèn)繳出資，但增加的認(rèn)繳出資額不得超過備案時認(rèn)繳出資額的 3 倍：
① 基金的組織形式為公司型或合伙型；
② 基金由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管；
③ 基金處在合同約定的投資期內(nèi)；
④ 基金進行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過基金最終認(rèn)繳出資總額的 50%。
（四）私募基金投資運作合規(guī)顧問要點
4.1 私募基金通過SPV對外投資
實踐中，一個私募基金管理人募集了多個基金，再將多個基金投資于其管理的同一個基金或其設(shè)立的實體作為SPV，再投向具體的投資標(biāo)的，這一投資路徑十分常見。原則上，監(jiān)管并不禁止私募基金通過自己管理的關(guān)聯(lián)方進行對外投資。從監(jiān)管規(guī)定而言，這種通過關(guān)聯(lián)方對外投資的行為屬于基金關(guān)聯(lián)交易行為。律師應(yīng)注意核查該關(guān)聯(lián)交易是否違反監(jiān)管規(guī)則規(guī)定的程序要件，私募基金關(guān)聯(lián)交易的信息披露和決策機制實施情況應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)、中國基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)范以及基金合同的約定，核查私募基金關(guān)聯(lián)交易對價是否公允，以及根據(jù)關(guān)聯(lián)交易的背景、關(guān)聯(lián)交易的履行情況等綜合判斷私募基金關(guān)聯(lián)交易的目的是否存在諸如操縱市場、轉(zhuǎn)移利潤或財產(chǎn)、逃避稅收、向關(guān)聯(lián)方輸送利益等惡意。
4.2 私募基金進行嵌套投資
按照“私募基金適用資管新規(guī)關(guān)于嵌套層數(shù)的限制規(guī)定且私募基金屬于資管產(chǎn)品并構(gòu)成一層嵌套”的監(jiān)管邏輯，對于私募股權(quán)投資基金（創(chuàng)業(yè)投資基金和政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金除外），目前合規(guī)的嵌套架構(gòu)為“資管產(chǎn)品（含私募基金）-私募基金-直投項目”。但不排除中國基金業(yè)協(xié)會在具體基金產(chǎn)品備案審核時，根據(jù)產(chǎn)品嵌套的原因和合理性，對兩層以上嵌套的私募基金予以備案。
上層基金對外投資的對象亦為基金的，需要格外關(guān)注下層基金在以下方面的約定是否與上層基金的安排相匹配。
（1） 信息披露與保密義務(wù)豁免。下層基金的信披義務(wù)要能夠滿足上層基金對自身投資人信息披露義務(wù)規(guī)定的內(nèi)容；同時需確保下層基金的保密條款不限制上層基金對其投資人的相關(guān)披露。
（2） 存續(xù)期限。需特別關(guān)注下層基金的存續(xù)到期時間，若下層基金晚于上層基金，則需要考慮合理設(shè)置上層基金的期限延長，或提前安排退出事宜。若下層基金為私募股權(quán)投資基金或創(chuàng)業(yè)投資基金，根據(jù)《備案須知》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)封閉運作，備案完成后不得開放認(rèn)／申購（認(rèn)繳）和贖回（退出），基金封閉運作期間的分紅、退出投資項目減資、對違約投資者除名或替換以及基金份額轉(zhuǎn)讓不在此列。按照這個規(guī)定，備案完成后上層基金從下層基金退出的話，只能通過份額轉(zhuǎn)讓方式退出，所以有必要對下層基金的期限進行提前調(diào)查與布局。中國基金業(yè)協(xié)會近期的私募基金備案公示案例中，上層基金的基金存續(xù)期限短于下層基金的基金存續(xù)期限五年，中國基金業(yè)協(xié)會認(rèn)為在封閉式私募股權(quán)基金投資運作管理過程中，短募長投、期限錯配易引發(fā)流動性風(fēng)險，損害投資者權(quán)益，因此下層基金直接被退回整改。這也提示在上層基金對外投資時，要注意下層基金的存續(xù)期限不能過多長于上層基金的存續(xù)期限。
（3） 出資進度安排。需將下層基金的出資要求與上層基金的出資進度進行比對，否則可能會對下層基金構(gòu)成出資違約。
4.3 “雙GP”基金的注意事項
中國基金業(yè)協(xié)會于2019年8月在AMBERS平臺中的基金管理人信息填報一欄取消了多個管理人信息填報端口，已備案的基金也無法新增其他管理人。此舉是徹底禁止私募基金的雙管理人模式，還是允許雙管理人模式的存在但要求該類雙管理人管理下的私募基金僅能備案在一個管理人項下？結(jié)合協(xié)會的基金產(chǎn)品備案審核口徑，以及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行規(guī)定》關(guān)于私募基金管理人不得“管理未備案的私募基金”這一規(guī)定，雙管理人模式已不具有可行性。但是，雙GP（普通合伙人）仍有存在的合理性和操作上的可行性。
模式一，雙GP單牌照模式。該模式由兩名GP以及若干LP組成，其中一名GP為私募基金管理人，另一名GP則并非私募基金管理人，不從事基金募集、管理工作。無論哪種情形，未經(jīng)私募基金管理人登記的普通合伙人不得從事私募基金相關(guān)業(yè)務(wù)，特別是不得開展基金募集。管理費必須由經(jīng)登記的私募基金管理人收取，非管理人不能收取。
模式二，雙GP雙牌照模式。該模式下兩名GP均具有管理人資格，雙方擇一擔(dān)任基金的管理人。另一名GP，即使已經(jīng)私募基金管理人登記，但根據(jù)《私募監(jiān)管規(guī)定》，仍不應(yīng)就該有限合伙型基金開展基金募集或管理活動，以免被認(rèn)定為存在“管理未備案的私募基金”這一違規(guī)情形。
4.4 “S基金”交易注意事項
“S基金”的交易模式有很多，其中最典型的模式是S基金受讓合伙型基金的LP所持有的基金份額。其交易流程即合伙份額轉(zhuǎn)讓：持有私募股權(quán)基金份額的原LP基于各種各樣的原因，需要轉(zhuǎn)讓份額，S基金受讓這筆份額，并支付給原LP相應(yīng)的交易對價。完成后，S基金成為該私募股權(quán)基金的LP，原LP退出。
在此交易模式中，S基金可能需要提前對擬交易的基金份額所在的私募基金進行盡調(diào)，了解基金投資人的權(quán)利和基金合同約定，基金募集合規(guī)性、投資和收益情況、投資儲備項目和在管項目情況、是否存在異常退出情形；此外，基金的管理人或交易相對方基金份額持有人，可能會對S基金進行反向盡調(diào)，了解S基金是否存在投資于基金的備案的障礙，是否對下層基金的投資領(lǐng)域存在限制，基金期限是否匹配，是否可能存在多層嵌套等違規(guī)風(fēng)險。
在交易過程中，律師需特別關(guān)注待轉(zhuǎn)讓的有限合伙型基金的份額有無可轉(zhuǎn)讓性，合伙協(xié)議是否有禁止或限制合伙人對外轉(zhuǎn)讓合伙份額的約定。如果有，那么因為合伙企業(yè)的人合性特點，這種約定是有效并且約束各合伙人的，另外有些合伙協(xié)議可能會約定轉(zhuǎn)讓合伙份額需經(jīng)GP同意并符合合格投資者要求，這些約定需要提前關(guān)注和考慮。另外還需要確認(rèn)合伙份額是否存在質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)。除此之外，其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)也可能對交易安排和效率造成影響，一般要在取得其他合伙人放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面文件后啟動相關(guān)交易。
另外，如果合伙企業(yè)份額屬于國有資產(chǎn)，那么需要根據(jù)《有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記暫行規(guī)定》，對國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)對本級人民政府授權(quán)履行出資人職責(zé)的國家出資企業(yè)（不含國有資本參股公司，下同）及其擁有實際控制權(quán)的各級子企業(yè)對有限合伙企業(yè)出資所形成的權(quán)益及其分布狀況進行登記，并根據(jù)國有資產(chǎn)交易監(jiān)管辦法，進行國有產(chǎn)權(quán)的評估、進場交易，否則可能導(dǎo)致交易無效。
第五章 私募基金托管業(yè)務(wù)合規(guī)法律服務(wù)
基金托管指由依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)擔(dān)任托管人，按照法律法規(guī)的規(guī)定及基金合同的約定，對基金履行安全保管基金財產(chǎn)、辦理清算交割、復(fù)核審查資產(chǎn)凈值、開展投資監(jiān)督、召集基金份額持有人大會、信息披露等職責(zé)的行為。除基金合同另有約定外，私募基金應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管?；鸷贤s定私募基金不進行托管的，私募基金管理人應(yīng)建立保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制并在基金合同中予以明確。
（一） 基金托管人的選聘
1. 基金托管資格
商業(yè)銀行從事基金托管業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會核準(zhǔn)，依法取得基金托管資格。其他金融機構(gòu)從事基金托管業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)，依法取得基金托管資格。未取得基金托管資格的機構(gòu)，不得從事基金托管業(yè)務(wù)。
外國銀行分行申請基金托管資格，凈資產(chǎn)等財務(wù)指標(biāo)可按境外總行計算；其境外總行應(yīng)當(dāng)具有完善的內(nèi)部控制機制，具備良好的國際聲譽和經(jīng)營業(yè)績，近3 年基金托管業(yè)務(wù)規(guī)模、收入、利潤、市場占有率等指標(biāo)居于國際前列，近3年長期信用均保持在高水平；所在國家或者地區(qū)具有完善的證券法律和監(jiān)管制度，相關(guān)金融監(jiān)管機構(gòu)已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認(rèn)可的機構(gòu)簽定證券監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。
金融機構(gòu)提供的綜合托管服務(wù)、資金保管服務(wù)不屬于托管。私募基金綜合托管資格，不等同于私募基金托管機構(gòu)業(yè)務(wù)資格。
律師可根據(jù)《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》《證券投資基金法》《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法》（試行）的相關(guān)要求，協(xié)助擬申請成為基金托管人的機構(gòu)申請基金托管資格。
2. 基金托管人應(yīng)在中國基金協(xié)會完成登記并已成為協(xié)會會員。
3. 基金托管人應(yīng)與私募基金管理人不得為同一機構(gòu)，不得相互出資或持有股份。
基金托管人不得被委托擔(dān)任同一私募基金的服務(wù)機構(gòu)，除該托管人能夠?qū)⑵渫泄苈毮芎突鸱?wù)職能進行分離，恰當(dāng)?shù)刈R別、管理、監(jiān)控潛在的利益沖突，并披露給投資者。
4. 托管人資產(chǎn)、經(jīng)營狀況良好、公司治理結(jié)構(gòu)完善、內(nèi)部控制有效，組織運營規(guī)范，最近3年內(nèi)無重大違法違規(guī)記錄。
5. 基金托管人的專門基金托管部門負(fù)責(zé)人、高級管理人員和其他從業(yè)人員從業(yè)資格、從業(yè)年限和從業(yè)人員數(shù)量符合相關(guān)規(guī)定要求。
6. 基金托管人應(yīng)當(dāng)具有健全的清算、交割業(yè)務(wù)制度，依法執(zhí)行基金管理人的投資指令，及時辦理清算、交割事宜。
7. 基金托管人應(yīng)當(dāng)配備獨立的基金托管營業(yè)場所、完備的安全防范設(shè)施、以及與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施和相關(guān)制度。
8. 基金托管人按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定，建立了托管業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)的隔離機制，能夠有效防范利益沖突，保證基金資產(chǎn)的獨立和安全。
9. 基金托管人應(yīng)當(dāng)按照《證券投資基金法》及本辦法等規(guī)定要求，完成基金托管業(yè)務(wù)的籌備工作，通過中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)的現(xiàn)場檢查驗收，并在完成工商變更登記后，向中國證監(jiān)會申領(lǐng)《經(jīng)營證券期貨業(yè)務(wù)許可證》。在取得《經(jīng)營證券期貨業(yè)務(wù)許可證》前，不得對外開展基金托管業(yè)務(wù)。
10. 《證券投資基金法》《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法》（試行）、《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》等規(guī)定的其他要求。
律師可根據(jù)《證券投資基金法》《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法》（試行）、《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》等規(guī)定審核選聘合格的基金托管人。
（二）基金托管人職責(zé)
1. 安全保管基金財產(chǎn)，對所托管的不同基金財產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確保基金財產(chǎn)的完整與獨立。
2. 辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息提供事項，除法律、行政法規(guī)和其他有關(guān)規(guī)定、監(jiān)管機構(gòu)及審計要求外，不得向任何機構(gòu)或者個人泄露相關(guān)信息和資料；
3. 承擔(dān)市場結(jié)算參與人職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)建立健全結(jié)算風(fēng)險防控制度和監(jiān)測系統(tǒng)，動態(tài)評估不同產(chǎn)品和業(yè)務(wù)的結(jié)算風(fēng)險，持續(xù)督促基金管理人采取措施防范風(fēng)險；
4. 基金托管人與基金管理人應(yīng)當(dāng)按照《企業(yè)會計準(zhǔn)則》及中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定進行估值核算，對各類金融工具的估值方法予以定期評估。如發(fā)現(xiàn)基金份額凈值計價出現(xiàn)重大錯誤或者估值出現(xiàn)重大偏離的，應(yīng)當(dāng)提示基金管理人依法履行披露和報告義務(wù)；
5. 應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)的規(guī)定以及基金合同的約定辦理與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的信息披露事項，包括但不限于：披露基金托管協(xié)議，對基金定期報告等信息披露文件中有關(guān)基金財務(wù)報告等信息及時進行復(fù)核審查并出具意見，在基金年度報告和中期報告中出具托管人報告，就基金托管部門負(fù)責(zé)人變動等重大事項發(fā)布臨時公告；
6. 在管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時，托管人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)及合同約定履行托管職責(zé)，維護投資者權(quán)益；
7. 監(jiān)督基金管理人的投資運作，及時提示基金管理人違規(guī)風(fēng)險，發(fā)現(xiàn)基金管理人的投資活動違反法律法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行并及時向基金業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)報告；
8. 應(yīng)按照《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃備案管理辦法（試行）》《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》規(guī)定按時報送托管年度報告、對資產(chǎn)管理計劃財務(wù)會計報告、年度報告出具意見；
9. 私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的基金托管人托管?；鹜泄苋瞬坏脧氖屡c其存在股權(quán)關(guān)系以及有內(nèi)部人員兼任職務(wù)情況的基金管理人管理的基金托管業(yè)務(wù)；
（10. 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。
律師可根據(jù)上述職責(zé)要求審核基金合同、托管協(xié)議等相關(guān)文件，明確托管人的權(quán)利義務(wù)。
（三）基金托管法律文件審查
律師根據(jù)私募基金管理人的委托審核基金托管協(xié)議的，應(yīng)注意基金托管協(xié)議是否對基金托管人與基金管理人之間的業(yè)務(wù)監(jiān)督與協(xié)作等職責(zé)以及結(jié)算條款進行明確約定，注意審查基金合同中是否載明以下與基金托管有關(guān)的必備事項：
（1）契約型基金合同由基金托管人與私募基金管理人、投資人共同簽訂，如為公司型或合伙型私募基金，則由基金托管人、私募基金管理人以及私募基金共同簽署托管合同。
（2）基金托管人的基本情況，包括但不限于姓名/名稱、住所、聯(lián)系人、通訊地址、聯(lián)系電話等信息。
（3）明確基金托管人的權(quán)利義務(wù)，基金托管人的服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)范圍基金托管費用的計提方式和計算方法等。托管人為商業(yè)銀行的，需要注意訂明禁止托管人從事托管合同未約定的其他行為。
（4）明確基金財產(chǎn)賬戶與基金托管人自有財產(chǎn)賬戶以及其他基金財產(chǎn)賬戶相獨立。非銀行金融機構(gòu)開展基金托管業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)為其托管的基金選定具有基金托管資格的商業(yè)銀行作為資金存管銀行，并開立托管資金專門賬戶，該賬戶不得存放其他性質(zhì)資金。
（5）需明確投資者適當(dāng)性管理、對托管產(chǎn)品本金及收益提供保證或承諾等事項職責(zé)歸屬。
（6）明確私募基金托管人保存基金托管業(yè)務(wù)活動的記錄、賬冊、報表和其他相關(guān)資料；明確私募基金托管人辦理就基金托管業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息披露事項；明確私募基金托管人對基金財務(wù)會計報告、中期和年度基金報告及時進行復(fù)核并出具意見。
（7）私募基金托管人承諾按照恪盡職守、誠實信用、謹(jǐn)慎勤勉的原則安全保管基金財產(chǎn)，并履行合同約定的其他義務(wù)。
（8）訂明私募基金管理人定期應(yīng)向投資者報告經(jīng)私募基金托管人復(fù)核的基金份額凈值。明確復(fù)核、審查基金管理人計算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購、贖回價格。
（9）私募基金由基金托管人托管的，應(yīng)當(dāng)具體訂明私募基金管理人在運用基金財產(chǎn)時向基金托管人發(fā)送資金劃撥及其他款項收付的投資指令的事項。
（13）根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及其他有關(guān)規(guī)定訂明私募基金托管人的權(quán)利和義務(wù)。
此外，基金托管人與私募基金管理人、服務(wù)機構(gòu)、經(jīng)紀(jì)商等相關(guān)方，應(yīng)當(dāng)就賬戶信息、交易數(shù)據(jù)、估值對賬數(shù)據(jù)、電子劃款指令、投資者名冊等信息的交互時間及交互方式、對接人員、對接方式、業(yè)務(wù)實施方案、應(yīng)急預(yù)案等內(nèi)容簽訂操作備忘錄或各方認(rèn)可的其他法律文本，對私募基金服務(wù)事項進行單獨約定。律師對上述備忘錄或其他法律文件進行審核。
若基金合同約定私募基金不進行托管的，律師應(yīng)注意審核在基金合同中是否已明確私募基金管理人應(yīng)建立保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。同時，律師應(yīng)該特別注意契約型私募投資基金、私募投資基金通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的目前均應(yīng)當(dāng)托管。
第六章 私募基金外包業(yè)務(wù)法律服務(wù)
私募基金外包服務(wù)是指私募基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機構(gòu)為基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等業(yè)務(wù)的服務(wù)。
（一）外包服務(wù)機構(gòu)的選聘
律師協(xié)助基金管理人選聘外包服務(wù)機構(gòu)的，應(yīng)注意以下幾個方面：
1. 外包服務(wù)機構(gòu)是否已在中國基金業(yè)協(xié)會備案并成為會員。
2. 協(xié)助基金管理人對外包服務(wù)機構(gòu)開展盡職調(diào)查，了解其人員儲備、業(yè)務(wù)隔離措施、軟硬件設(shè)施、專業(yè)能力、誠信狀況、過往業(yè)績等情況。
3. 協(xié)助基金管理人核查外包服務(wù)機構(gòu)是否存在與外包服務(wù)相沖突的業(yè)務(wù)，以及外包服務(wù)機構(gòu)是否采取有效的隔離措施。
4. 核查外包服務(wù)機構(gòu)在開展外包業(yè)務(wù)的同時，提供托管服務(wù)的，核查其是否設(shè)立專門的團隊與業(yè)務(wù)系統(tǒng)，外包業(yè)務(wù)與基金托管業(yè)務(wù)團隊之間是否建立必要的業(yè)務(wù)隔離，是否有效防范潛在的利益沖突并披露給投資者。同時，還要核查托管人是否依法設(shè)立并取得基金托管資格。外包服務(wù)機構(gòu)是否從事與其在股權(quán)關(guān)系以及有內(nèi)部人員兼任職務(wù)情況的基金管理人管理的基金托管業(yè)務(wù)。
5. 核查外包服務(wù)機構(gòu)中辦理基金銷售、銷售支付業(yè)務(wù)的機構(gòu)是否設(shè)置有效機制，切實保障銷售結(jié)算資金安全。辦理私募基金銷售、銷售支付業(yè)務(wù)的機構(gòu)開立銷售結(jié)算資金歸集賬戶的，核查是否有監(jiān)督機構(gòu)負(fù)責(zé)實施有效監(jiān)督，核查是否在監(jiān)督協(xié)議中明確保障投資者資金安全的連帶責(zé)任條款。核查開展基金銷售業(yè)務(wù)的各參與方是否簽署書面協(xié)議明確各方權(quán)責(zé)。核查協(xié)議內(nèi)容是否包括對基金持有人的持續(xù)服務(wù)責(zé)任、反洗錢義務(wù)履職及責(zé)任劃分、基金銷售信息交換及資金交收權(quán)利義務(wù)等。
6. 基金管理人委托外包服務(wù)機構(gòu)辦理基金份額（權(quán)益）登記的，核查辦理基金份額登記業(yè)務(wù)的機構(gòu)是否設(shè)置有效機制，切實保障投資人資金安全。核查辦理私募投資基金份額（權(quán)益）登記業(yè)務(wù)的外包服務(wù)機構(gòu)是否為依法開展公開募集證券投資基金份額登記的機構(gòu)或其絕對控股子公司、獲得公開募集證券投資基金銷售業(yè)務(wù)資格的證券公司（或其絕對控股子公司）及商業(yè)銀行。
7. 私募基金管理人如聘請投資顧問的，應(yīng)當(dāng)通過基金業(yè)協(xié)會公示平臺核查其是否具有投顧資格。
（二）外包服務(wù)法律文件審查
律師需查驗基金外包服務(wù)協(xié)議內(nèi)容并在法律意見書中披露相關(guān)法律風(fēng)險。具體核查事項如下：
1. 私募基金管理人是否與外包服務(wù)機構(gòu)訂立書面外包服務(wù)協(xié)議，且該外包服務(wù)機構(gòu)是否經(jīng)中國基金業(yè)協(xié)會備案，并加入基金業(yè)協(xié)會成為會員，該外包服務(wù)機構(gòu)是否具備中國基金業(yè)協(xié)會關(guān)于基金外包服務(wù)機構(gòu)的其他要求。
2. 外包服務(wù)協(xié)議是否明確約定私募基金管理人和外包服務(wù)機構(gòu)雙方的權(quán)利義務(wù)及違約責(zé)任。
3. 外包服務(wù)協(xié)議是否載明未經(jīng)基金管理人同意，外包服務(wù)機構(gòu)不得將已承諾的基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)轉(zhuǎn)包或變相轉(zhuǎn)包為類似條款。
4. 如私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)銷售的，私募基金管理人是否與基金銷售機構(gòu)以書面形式簽訂基金銷售協(xié)議。該書面基金銷售協(xié)議中關(guān)于私募基金管理人與基金銷售機構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他涉及投資者利益的部分是否作為基金合同的附件。
5. 辦理私募基金銷售、銷售支付業(yè)務(wù)的機構(gòu)，如開立銷售結(jié)算資金歸集賬戶的，是否與監(jiān)督機構(gòu)簽署監(jiān)督協(xié)議中明確保障投資者資金安全的連帶責(zé)任條款。
（三）基金銷售機構(gòu)牌照申請法律服務(wù)
1. 可以申請基金銷售業(yè)務(wù)資格的主體有：商業(yè)銀行（含在華外資法人銀行）、證券公司、期貨公司、保險機構(gòu)、證券投資咨詢機構(gòu)、獨立基金銷售機構(gòu)以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他機構(gòu)從事基金銷售業(yè)務(wù)。
2. 律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)《證券投資基金銷售管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，參考以下步驟協(xié)助符合條件的基金銷售機構(gòu)申請人申請獲得基金銷售牌照資格。
（1）盡職調(diào)查及方案制定。律師應(yīng)通過與客戶的溝通以及核查客戶的基本情況，形成對客戶是否有申請資格的初步意見，并根據(jù)客戶的機構(gòu)類型，制定盡調(diào)清單。通過審閱客戶提供的材料，實地走訪、人員訪談等方式，根據(jù)盡調(diào)清單，逐條核查客戶是否符合申請要求；盡調(diào)期間，可為客戶設(shè)計整改方案，提供完善意見，協(xié)助客戶符合基金銷售資格的審批要求。
（2）協(xié)助完善軟、硬件設(shè)施。代表客戶與第三方的談判，協(xié)助客戶遴選系統(tǒng)提供商、會計師事務(wù)所、資金托管機構(gòu)并參與公司與之談判以及合同的起草、風(fēng)險防控等；協(xié)助完成基金銷售部門機構(gòu)設(shè)置和網(wǎng)點設(shè)置；協(xié)助核查技術(shù)設(shè)施情況，協(xié)助系統(tǒng)提供商開展場檢培訓(xùn)、模擬場檢；協(xié)助開展基金銷售相關(guān)人員培訓(xùn)。
（3）審查相關(guān)制度、協(xié)議及文件的合規(guī)性。審查申請機構(gòu)是否具有完善的銷售業(yè)務(wù)管理制度、銷售業(yè)務(wù)操作流程、基金銷售業(yè)務(wù)資金清算流程、賬戶管理制度、銷售適用性制度和反洗錢內(nèi)部控制制度等；并就該等制度的合規(guī)性提供法律意見和整改意見。審查《代理銷售協(xié)議》《認(rèn)購協(xié)議》等相關(guān)協(xié)議是否合規(guī)或是否存在法律風(fēng)險，并提出整改意見。審查《基金投資人風(fēng)險承受能力調(diào)查問卷》《投資人權(quán)益須知》以及《關(guān)聯(lián)關(guān)系說明》等相關(guān)條件是否合規(guī)，并提出整改意見。
（4）協(xié)助報送材料及處理申報過程中可能出現(xiàn)的問題。協(xié)助準(zhǔn)備相關(guān)申請材料，協(xié)助將材料報送給證監(jiān)會或證監(jiān)局，并協(xié)助應(yīng)對證監(jiān)會或證監(jiān)局審查過程中可能出現(xiàn)的質(zhì)詢、反饋和補報材料等情況；跟蹤場檢，針對公司的突發(fā)狀況提供解決方案。
（5）協(xié)助補正材料?！蹲C券投資基金銷售管理辦法》施行以前受理的尚未完成注冊的基金銷售業(yè)務(wù)資格申請，申請注冊機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照《銷售辦法》和本規(guī)定補正材料，律師協(xié)助其補正材料。中國證監(jiān)會派出機構(gòu)依照《銷售辦法》和本規(guī)定進行審查，并作出注冊或不予注冊的決定。
（6）后續(xù)服務(wù)事項。獲得基金銷售資格后，律師可協(xié)助客戶辦理設(shè)立分支機構(gòu)、基金銷售支付結(jié)算備案、基金宣傳推介材料、變更事項備案等后續(xù)事項。
第七章 附則
本指引由上海市律師協(xié)會基金業(yè)務(wù)研究委員會起草，并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實際業(yè)務(wù)中參考。
附注
由上海地區(qū)國資系統(tǒng)內(nèi)監(jiān)管企業(yè)及其各級獨資、控股、實際控制子企業(yè)，作為控股股東、合并持股第一大股東（含并列第一），或以其他方式實際控制的基金管理人（以下簡稱“國有實控基金管理人”），從事股權(quán)投資基金管理的，需注意《上海市國資委關(guān)于監(jiān)管企業(yè)私募股權(quán)投資基金規(guī)范發(fā)展的意見》《上海市國資委監(jiān)管企業(yè)私募股權(quán)投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的要求。
對于從事股權(quán)投資基金管理的國資實控基金管理人，根據(jù)《上海市國資委關(guān)于監(jiān)管企業(yè)私募股權(quán)投資基金規(guī)范發(fā)展的意見》和《上海市國資委監(jiān)管企業(yè)私募股權(quán)投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，需要建立健全投資管理制度體系，明確項目開發(fā)與篩選、盡職調(diào)查、項目估值、項目立項、投資決策、項目執(zhí)行、投后管理等各個環(huán)節(jié)的流程和要求，建立投資項目適時退出機制，構(gòu)建投資項目風(fēng)險管控機制，加強對投資項目事前、事中、事后的風(fēng)險防控。
根據(jù)《上海市國資委監(jiān)管企業(yè)私募股權(quán)投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，對于從事股權(quán)投資基金管理的國有實控基金管理人，其上級監(jiān)管企業(yè)集團層面應(yīng)當(dāng)建立健全統(tǒng)一的基金管理制度，該制度應(yīng)經(jīng)董事會審議通過后，報送市、區(qū)國資委備案。金融服務(wù)類企業(yè)，可以由集團總部董事會或其下級企業(yè)董事會審議相關(guān)制度。基金管理制度主要內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：
（一）基金業(yè)務(wù)遵循的基本原則；
（二）基金業(yè)務(wù)的組織架構(gòu)、管理部門及職責(zé)；
（三）投資基金的決策程序、決策機構(gòu)及其職責(zé)和權(quán)限；
（四）基金業(yè)務(wù)的風(fēng)險管控制度；
（五）基金的考核評價和激勵約束制度；
（六）投資基金的投后管理與后評估制度；
（七）違規(guī)責(zé)任追究制度；
（八）檔案管理制度；
執(zhí)筆人：
馬晨光 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會主任
上海市協(xié)力律師事務(wù)所
王婉怡 上海律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會副主任
國浩律師（上海）事務(wù)所
北京國楓（上海）律師事務(wù)所
上海市協(xié)力律師事務(wù)所
上海市協(xié)力律師事務(wù)所
協(xié)助修訂：
北京市隆安律師事務(wù)所上海分所
京衡律師集團上海事務(wù)所
上海華勤基信律師事務(wù)所
