文 | 上海融孚律師事務(wù)所 高級(jí)合伙人 李鋒律師團(tuán)隊(duì)（融孚ITS部）（本文系作者投稿授權(quán)刊發(fā)）
律師的參與非常重要，律師可以根據(jù)客戶的不同情況，幫助客戶量身制作信托方案，選擇受托人、信托方案設(shè)計(jì)、信托合同草擬及修訂、參與遴選受托人及中介、后續(xù)參與財(cái)產(chǎn)的監(jiān)管等家族信托部分或全程法律服務(wù)。
委托人設(shè)立家族信托目的有家族傳續(xù)、婚姻避險(xiǎn)、避稅、減少家族矛盾或激勵(lì)后代、為后代生活保障、海外上市、轉(zhuǎn)移海外資產(chǎn)或移民等目的，可能還是違法或欺詐目的等。因此，了解委托人的目的，律師可給予委托人針對(duì)性的合法的有操作性的信托咨詢及信托設(shè)計(jì)方案。
主要圍繞信托委托人及收益人身份、信托財(cái)產(chǎn)權(quán)屬及狀況、委托人債務(wù)、離岸家族信托設(shè)立地法律及案例檢索等，依照《信托法》中的謹(jǐn)慎原則，律師需要對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的合法性進(jìn)行認(rèn)真仔細(xì)的審核，以保證信托財(cái)產(chǎn)設(shè)立的有效性。
其中關(guān)于信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬及狀況，主要對(duì)信托財(cái)產(chǎn)是否具有所有權(quán)，是否共同共有還是，是否設(shè)置抵押司法查封，以及就信托財(cái)產(chǎn)是否存在爭(zhēng)議及法律糾紛等。
家族信托的受托資產(chǎn)可以覆蓋幾乎所有的資產(chǎn)類別，包括現(xiàn)金、存款、股權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)、股票債券、貨幣外匯以及大宗商品、古玩字畫(huà)等。其中對(duì)于現(xiàn)金類資產(chǎn)，委托人要出具收入證明以及取得該現(xiàn)金類資產(chǎn)的其他證明以及完稅證明；對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，委托人要出具不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書(shū)；對(duì)于動(dòng)產(chǎn)，委托人要出具購(gòu)買證明或者取得動(dòng)產(chǎn)的證明；以限制流通的財(cái)產(chǎn)（權(quán)利）設(shè)立家族信托的，例如金銀、文物等，在信托設(shè)立前，只有在依法經(jīng)有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)（權(quán)利）的授權(quán)后，才可以作為信托財(cái)產(chǎn)。對(duì)于股權(quán)信托，可以參照上市公司的一些要求，由注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)其進(jìn)行審計(jì)和評(píng)估并出具相應(yīng)報(bào)告，由律師對(duì)其財(cái)產(chǎn)合法性出具法律意見(jiàn)書(shū)。
受托人的專業(yè)性及可靠性是非常重要的，選擇值得信賴的受托人是信托資產(chǎn)安全的關(guān)鍵。可以進(jìn)行多受托人的安排以互相制約和監(jiān)督多個(gè)受托人之間可以形成必要的制約和監(jiān)督，這對(duì)信托資產(chǎn)的安全性是有利的。不過(guò)要注意對(duì)主要受托人和次要受托人之間責(zé)任、權(quán)利的明確，以免影響信托財(cái)產(chǎn)管理運(yùn)作的效率和安全。
無(wú)論國(guó)內(nèi)還是國(guó)外，有眾多有資質(zhì)的受托人。可通過(guò)律師選擇規(guī)模比較大、歷史悠久、信譽(yù)較好的受托人。就目前國(guó)內(nèi)開(kāi)展家族信托的機(jī)構(gòu)而言，歸結(jié)下來(lái)大致有三種模式：一是信托公司主導(dǎo)型;二是銀行主導(dǎo)型;三是第三方機(jī)構(gòu)主導(dǎo)型;四是保險(xiǎn)公司主導(dǎo)型。四種模式各有長(zhǎng)短，效率不一。
目前，信托公司可以獨(dú)立運(yùn)作家族信托，更能充分發(fā)揮一體化優(yōu)勢(shì)，在客戶信息安全、內(nèi)控管理、投資時(shí)效以、客戶服務(wù)、收費(fèi)合理性等方面表現(xiàn)更佳。信托公司作為受托人如平安信托（第一單）、外貿(mào)信托、北京信托、中信信托則與信誠(chéng)人壽合作等也紛紛開(kāi)設(shè)了自己的家族信托業(yè)務(wù)。
銀行開(kāi)展家族信托業(yè)務(wù)的優(yōu)勢(shì)在于銀行累計(jì)了大量的客戶資源，為銀行開(kāi)展家族信托打好了良好的基礎(chǔ)。
其他如保險(xiǎn)公司，以提供大額保單為客戶提供財(cái)富傳承服務(wù)，但目前主要以百萬(wàn)規(guī)模的身后傳承分配為主；第三方理財(cái)機(jī)構(gòu)也是在積累了一定的客戶資源和信任，逐步開(kāi)始發(fā)展家族信托業(yè)務(wù)。
在家庭信托方案設(shè)計(jì)時(shí)，需明確受益人和委托人的關(guān)系及考慮法律風(fēng)險(xiǎn)。如果是近親屬的情況則較為簡(jiǎn)單，只需出具相關(guān)證明即可。但如若無(wú)血緣關(guān)系，則需考慮是否可能涉及洗錢(qián)和非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等問(wèn)題。為防止可能帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，需要求委托人出具書(shū)面聲明，以示財(cái)產(chǎn)來(lái)源和歸屬合法。
根據(jù)委托人意愿、盡調(diào)相關(guān)材料、與受托人的接洽及談判，可草擬家族信托合同，家族信托合同內(nèi)容可包括受益人與收益分配比例、受益權(quán)轉(zhuǎn)讓、受益人與其親屬任職企業(yè)人事薪酬制度、關(guān)聯(lián)交易限制、交接規(guī)定、決策權(quán)的行使與交接規(guī)定、解散期限、平衡家業(yè)發(fā)展與家族成員私利的需求等。亦可增設(shè)個(gè)性化需求或靈活的設(shè)置，如增設(shè)激勵(lì)措施、增加委托人與受托人共同管理資產(chǎn)要件、對(duì)收益人的決策權(quán)的增加、明晰解散期限或設(shè)置解散條件或限制解散條件等綜合考量或平衡各方利益。
如《信托法》第四十七條規(guī)定，受益人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，其信托受益權(quán)可以用于清償債務(wù)，但法律、行政法規(guī)以及信托文件有限制性規(guī)定的除外。
可見(jiàn)信托受益權(quán)可以用來(lái)清償債務(wù)，在制定信托合同時(shí)，信托受益權(quán)清償、轉(zhuǎn)讓和繼承條款的設(shè)定，對(duì)于整個(gè)信托功能的發(fā)揮具有至關(guān)重要的作用。如要保障信托的財(cái)富傳承等功能實(shí)現(xiàn)，需在合同設(shè)計(jì)時(shí)便明確載入相關(guān)禁止性條款。
家族信托是約定委托人、受托人、受益人、保護(hù)人等多個(gè)利益主體對(duì)于受托資產(chǎn)權(quán)利義務(wù)的一組法律合同。這些利益主體之間的關(guān)系會(huì)隨著時(shí)間的推移發(fā)生巨大的變化，這種動(dòng)態(tài)性可能會(huì)造成新的利益沖突，因此在結(jié)合目前情況，應(yīng)適當(dāng)進(jìn)行前瞻性的設(shè)計(jì)。
委托人信托財(cái)產(chǎn)的移轉(zhuǎn)及受托人是否設(shè)立獨(dú)立賬戶的監(jiān)管是整個(gè)家族信托的核心和關(guān)鍵。協(xié)助見(jiàn)證委托人按信托合同將信托財(cái)產(chǎn)如資金移轉(zhuǎn)至受托人控制下的獨(dú)立賬戶。
根據(jù)委托人的指示，與為家族信托提供中介服務(wù)的會(huì)計(jì)事務(wù)所、評(píng)估機(jī)構(gòu)、公證機(jī)構(gòu)等進(jìn)行協(xié)作。
因家族信托期限往往很長(zhǎng)，期間可能委托人財(cái)產(chǎn)狀況或意愿等因素發(fā)生變化，委托人對(duì)信托合同或方案設(shè)計(jì)的修改，如在信托存續(xù)期間，變更受益人、信托資產(chǎn)的增加或分配、增設(shè)信托條款、增加或變更財(cái)產(chǎn)保護(hù)人等提供法律咨詢意見(jiàn)。
家族信托應(yīng)當(dāng)基于家庭結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)分布、傳承目標(biāo)等因素，厘清不同資產(chǎn)的收益權(quán)、控制權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)，明確委托人、受托人、受益人、保護(hù)人等各主體的權(quán)利和責(zé)任。鑒于企業(yè)和資產(chǎn)未來(lái)可能會(huì)發(fā)生難以預(yù)見(jiàn)的意外事件，家族要設(shè)計(jì)相應(yīng)的彈性機(jī)制和退出機(jī)制，事先預(yù)設(shè)不確定因素處置方案。
如通過(guò)對(duì)信托合同的設(shè)計(jì)，針對(duì)性設(shè)置防揮霍條款，對(duì)受益人的權(quán)力進(jìn)行限制。在設(shè)計(jì)信托契約時(shí)可以依據(jù)父母對(duì)子女的期望來(lái)設(shè)定撥放財(cái)產(chǎn)的條件，設(shè)定每次支取收益只限維持子女過(guò)中產(chǎn)生活，或只能用于醫(yī)療、教育等支出，讓子女不會(huì)因繼承巨款而出現(xiàn)價(jià)值觀偏差，如給予受托人自由裁量權(quán)或設(shè)立監(jiān)察人或監(jiān)察委員會(huì)，受托人則按照監(jiān)察人的指令進(jìn)行操作。諸如此類，家族信托的操作過(guò)程中可能面臨諸多復(fù)雜的不確定因素，這些都需要在合同訂立或信托設(shè)立后適時(shí)做出調(diào)整。
家族信托的法律結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)等可發(fā)揮重要作用，但也不應(yīng)對(duì)家族信托抱有不切實(shí)際的期待，被動(dòng)、盲目地使用信托結(jié)構(gòu)，應(yīng)重視在家族信托全程管理。
聯(lián)系客服
