法務(wù)人俱樂部 · 國內(nèi)有價值的法務(wù)社群
前段時間,“王寶強離婚系列案”爆出重大消息:“王寶強前經(jīng)紀(jì)人宋喆涉嫌職務(wù)侵占被刑事拘留,馬蓉及其母親涉嫌私刻公章罪被限制出境”。各位吃瓜群眾聽后拍手叫好,大呼正義終于戰(zhàn)勝了邪惡。
這招“圍魏救趙”,似乎離不開王寶強代理律師“以刑促民”的訴訟策略。有人說打官司是三分實力,七分謀略。雖然有些言過其實,但足夠說明訴訟謀略的重要。那么,法務(wù)在企業(yè)涉訴時,應(yīng)怎么玩,才能轉(zhuǎn)起來?
首先是有詳細的訴訟時間表。訴訟有嚴(yán)格的時間規(guī)定,這些在程序法中都有詳細規(guī)定。俗話說,好記性不如爛筆頭,制定訴訟時間表的好處是通過將各種訴訟時間預(yù)測性地記錄下來,可以了解把握訴訟的進程,及早做好訴訟準(zhǔn)備工作,并可以對審判活動進行監(jiān)督,保證當(dāng)事人充分的行使自己的訴訟權(quán)利,確保案件實體審理的公正、公平。例如原告通過對舉證期限的把握,可以在舉證期限內(nèi)增減或變更訴訟請求,還可以此分析預(yù)測被告是否提出反訴等。
其次要全面地把握案情。以事實為依據(jù),就必須熟悉案情并占有證據(jù)。一般情況下,爭訟當(dāng)事人在訴前抑或涉案之初就應(yīng)分析案件的起因及發(fā)展態(tài)勢,預(yù)測訴訟相對人可能采取的訴訟對策,是否有勝訴的可能,勝訴的概率是多少,爭訟案件的焦點、主要分歧是什么,并以此作為制定訴訟計策的參考,從而牢牢掌握訴訟的主動權(quán)。
最后,要善于運用人際關(guān)系。法律關(guān)系本身就是復(fù)雜的,爭訟當(dāng)事人要實現(xiàn)自己的訴訟目的,必須讓訴訟相對人理性的“認(rèn)同”自己,尤其要讓包括法官在內(nèi)的合議庭的每一位成員,都能正確地評價和接受自己的訴訟觀點和訴訟主張。
在訴訟中,原告可以放棄或者變更自己的訴訟請求,被告也可以提出反訴,吞并、抵消原告的訴訟請求。
A開發(fā)投資有限公司與B置業(yè)有限公司土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案。被告A公司在一審中提出反訴,請求解除協(xié)議,并判令B公司支付違約金,但是一審法院判令繼續(xù)履行合同,A公司提出上訴,請求:1. 撤銷一審判決;2. 駁回B公司的訴求;3. 確認(rèn)協(xié)議無效或者解除該合同,雙方各自按各自過錯承擔(dān)責(zé)任;4. 判定B公司承擔(dān)全部訴訟費用。
在這個案件中,A公司的上訴請求的設(shè)計比較典型,一審反訴提出解除協(xié)議,但是在上訴中提出,合同應(yīng)當(dāng)無效,又提出即使轉(zhuǎn)讓合同有效也應(yīng)當(dāng)解除,即由此提出了解除和無效兩個選擇性的請求項。合同無效和結(jié)束本來是矛盾的,但是在當(dāng)事人利益角度來看是一致的,因為都能導(dǎo)致不能履行,在上訴案件中這樣的提法有不少實例。
甲房地產(chǎn)策劃營銷有限公司與乙房地產(chǎn)有限公司商品房委托代理銷售合同糾紛案。在這個案件中,甲策劃起訴,要求判令支付代理費4000萬,案件受理后,甲又提出增加訴求,要求被告增加支付代理費1155萬元。由于訴訟標(biāo)的超過5000萬,上海松江區(qū)法院向上海一中院提出管轄請示,中院審查后作出批復(fù),確定本案繼續(xù)由松江區(qū)法院審理。
這類案件在實踐中是比較常見的。原告在案件受理后增加訴求,訴訟標(biāo)的超出受理法院收案標(biāo)準(zhǔn),受理法院因此向上級法院請示,上級法院往往確定案件繼續(xù)由下級法院繼續(xù)審理,所以在案件受理后增加訴訟標(biāo)的,也是一種策略。此外,增減訴訟金額有時也被當(dāng)作心理戰(zhàn)的手段,通過不斷增加訴訟金額,給對方造成心理壓力。
經(jīng)法庭審查查明爭訟案件事實后,原告方對爭訟雙方的權(quán)利義務(wù)無異議或無原則性分歧,或者認(rèn)為調(diào)解結(jié)案可以節(jié)省訴訟時間和盡快實現(xiàn)訴訟目的,可以主動提出調(diào)解。被告在不具有實體抗辯優(yōu)勢,或者沒有其他有效辯駁的優(yōu)勢,為了避免擴大損失,減少訴累,一般也會主動的與原告調(diào)解。和解與調(diào)解,可以簡化訴訟程序,縮短訴訟時間,而且還不傷及雙方當(dāng)事人的和氣和面子,有利于雙方日后進一步的合作。
企業(yè)內(nèi)部法務(wù)人員要積極推動商事糾紛調(diào)解的運用,憑借其專業(yè)素養(yǎng),快速引導(dǎo)企業(yè)進入調(diào)解程序,盡早達成和解或及時進入仲裁、訴訟等程序。
如果企業(yè)作為被告方,首先要考慮的是能否提出管轄權(quán)異議。如果原告選擇的受訴法院對案件有管轄權(quán),那么被告提出的管轄權(quán)異議便毫無意義。但出于訴訟程序上的考慮,或者為了拖延訴訟,變被動為主動,被告明知原告選擇的受訴法院對案件有管轄權(quán),而故意提出管轄權(quán)異議的現(xiàn)象也屢見不鮮。如果被告提出管轄權(quán)異議的理由成立,那么在訴訟程序上原告的主動地位將會被削弱,甚至因此喪失整個訴訟。
要注意原告的訴訟請求是否超過了法律規(guī)定的訴訟時效期間,否則可要求法院駁回原告的訴訟請求。
對原告方來說,為了防止被告在訴訟中轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣或者毀損財產(chǎn),原告方在起訴前或者結(jié)束后可以向受訴法院提出財產(chǎn)保全申請,對被告的銀行存款、不動產(chǎn)等財產(chǎn)予以扣押、查封、凍結(jié),為裁判生效后順利執(zhí)行奠定基礎(chǔ)。
很多情況下,民商事糾紛與犯罪是相互交叉的。實踐中,遇到這種情況,法院可能會駁回原告的起訴,或者中止民商事糾紛的審理。這一點,也常被企業(yè)拿來利用?!蛾P(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第11條,被視為“先刑后民”的依據(jù)。從訴訟策略上來說,一方面要小心民商事糾紛別被刑事程序干擾,另一方面,在必要時要利用糾紛與犯罪的交叉關(guān)系,促進民商事糾紛解決。
在面對重大復(fù)雜或不易處理的案件時,法務(wù)可以適當(dāng)選聘外部律師參與訴訟。法務(wù)熟悉企業(yè)情況,便于管理,對于反復(fù)出現(xiàn)的訴訟,可以積累經(jīng)驗,自行處理。但在某些具體的訴訟領(lǐng)域,可能不具備相應(yīng)的解決能力,這時選擇外包,從各方面都不失為一種最佳策略。