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首先我們看一則案例。
案情簡(jiǎn)述：
A房地產(chǎn)公司（債權(quán)人）與B公司（保證人）就未來項(xiàng)目提供擔(dān)保簽署了《合作開發(fā)協(xié)議》，《合作開發(fā)協(xié)議》載明的B公司“以其在項(xiàng)目公司的全部股權(quán)對(duì)項(xiàng)目融資承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任”。發(fā)生糾紛時(shí)，保證人B公司認(rèn)為不構(gòu)成有效擔(dān)保。
法院觀點(diǎn)：
從《合作開發(fā)協(xié)議》的合同名稱和雙方當(dāng)事人簽訂該合同的主要目的看，該合同實(shí)為A房地產(chǎn)公司與B公司為合作開發(fā)某項(xiàng)目簽訂的，意在明確合作雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，并非為設(shè)定債權(quán)人和擔(dān)保人之間的擔(dān)保權(quán)利義務(wù)而簽訂的合同。合同法律屬性上《合作開發(fā)協(xié)議》載明的這一合同條款，系雙方合作開發(fā)相關(guān)項(xiàng)目中對(duì)于雙方權(quán)利義務(wù)的安排，在法律屬性上可以認(rèn)定為合作雙方就將來發(fā)生的融資行為預(yù)先作出的由B公司提供擔(dān)保的意向性約定。但該意向的落實(shí)，尚需具體融資事項(xiàng)發(fā)生后由具體融資方與B公司另行簽訂符合擔(dān)保合同成立要件的合同。即只有在擔(dān)保合同成立后才可能產(chǎn)生B公司的擔(dān)保法律責(zé)任。
該協(xié)議是以簽約之時(shí)尚未成立、融資數(shù)額尚未確定、債權(quán)人債務(wù)人等基本要素均不特定的項(xiàng)目融資作為主債權(quán)，并缺少債務(wù)人履行債務(wù)的期限、保證擔(dān)保的范圍、保證的期間等基本要件，明顯不符合保證合同的成立要件。
案例看似很簡(jiǎn)單，但卻引人深思。想要通過合同審核預(yù)防訴訟，其實(shí)投入大量的精力去分析和安排。以下幾點(diǎn)小技巧，有助于企業(yè)達(dá)到預(yù)防訴訟的目的。
合同名稱一定要準(zhǔn)確概括
合同名稱是一份合同的重要組成部分，一定情況下可能成為合同性質(zhì)的判斷依據(jù)，同時(shí)對(duì)確定合同所適用的法律具有重要的影響，甚至可能對(duì)確定合同爭(zhēng)議的管轄地產(chǎn)生影響。因此，應(yīng)將合同名稱的審查作為一項(xiàng)重要內(nèi)容來對(duì)待，不要想當(dāng)然的去制定合同名稱，而是要根據(jù)合同目的和性質(zhì)確保合同名稱準(zhǔn)確。應(yīng)盡可能避免以有名合同命名無名合同，尤其是當(dāng)有名合同的法律規(guī)定對(duì)己方不利的時(shí)候更應(yīng)避免。
合同用語一定要清晰
清晰的合同語言，經(jīng)過合理分析得出的合理結(jié)論只有一種。可以更大程度地減少爭(zhēng)議、訴訟或仲裁。法務(wù)人員審核合同應(yīng)當(dāng)用詞清晰、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、前后一致，盡量使用簡(jiǎn)單句及主謂賓結(jié)構(gòu)，少用狀語和修飾語，從多方面看待合同文字，不留給合同相對(duì)方或者第三方裁判者有不同的解釋，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)從正反兩個(gè)角度固定合同文字所表達(dá)的意思。同時(shí)有預(yù)見性地在合同中安排相應(yīng)的矛盾解決機(jī)制。清晰的合同能清楚的判斷出：
誰在何時(shí)何地，對(duì)誰負(fù)有什么義務(wù)？
誰在何種情況下享有什么權(quán)利？
如果履行義務(wù)該如何處理？
前后文如有不一致該如何處理？
違約金該如何計(jì)算？
如何判斷質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，如不能達(dá)成一致有誰鑒定？
何為重大違約？
付款的前提條件是什么？
合同雙方的關(guān)系是什么？
權(quán)利與義務(wù)要明確
在合同中，明確一方獲得權(quán)利的前提是需要履行一定的義務(wù)，不履行義務(wù)的后果，為糾紛發(fā)生后的訴訟確定可操作的標(biāo)準(zhǔn)。如，合同可以約定：買方如果就質(zhì)量問題提出異議，應(yīng)當(dāng)在收到貨物后的XX日內(nèi)向另一方書面提出異議，并書面由XX機(jī)構(gòu)出具的質(zhì)量檢查報(bào)告；如果買方未按照約定條件提出產(chǎn)品質(zhì)量異議，則視為其對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量無異議，并視為其放棄對(duì)另一方就產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行索賠的權(quán)利。
違約責(zé)任要遏制對(duì)方故意/放任違約的可能
在設(shè)置違約責(zé)任條款時(shí)，要考慮到技術(shù)可操作、程序可執(zhí)行，經(jīng)濟(jì)可填補(bǔ)等，起到預(yù)防訴訟的作用。
首先，合同中應(yīng)避免出現(xiàn)“一方違約給對(duì)方造成損失的，違約方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任”類似條款，該類條款因不具有可操作性，在糾紛發(fā)生時(shí)毫無用處，不會(huì)起到預(yù)防訴訟的目的。
其次，法務(wù)在審查違約責(zé)任條款時(shí)，應(yīng)結(jié)合前述合同各方的權(quán)利、義務(wù)條款，按合同相對(duì)方的義務(wù)條款，并結(jié)合行業(yè)習(xí)慣，逐條列舉其可能發(fā)生的違約情形，并明確違約責(zé)任的具體執(zhí)行辦法，達(dá)到震懾合同相對(duì)方的作用。
此外，違約責(zé)任的設(shè)置應(yīng)要考慮合同性質(zhì)、雙方合作的關(guān)系、未來可能的交往情況等等，從多角度分析后確定最能維護(hù)當(dāng)事人利益的違約責(zé)任條款。
最后，根據(jù)合同性質(zhì)和目的，綜合選擇不同地違約責(zé)任承擔(dān)方式。尤其是當(dāng)合同對(duì)公司具有特殊的商業(yè)價(jià)值和利益，而存在對(duì)方單方違約解除合同地可能時(shí)，建議在違約條款的審核和設(shè)計(jì)上，采取多種違約責(zé)任承擔(dān)方式，加重對(duì)方違約責(zé)任數(shù)額和違約成本，制約對(duì)方地違約行為，減少訴訟。
利用優(yōu)先級(jí)條款
在合同審核時(shí)，往往會(huì)遇到合同中約定的不同情形下不同的處理模式。例如在一份買賣合同中，各方約定了不同情形下的不同付款時(shí)間，但是賣方想確定買方最遲付款期限，就可做下面約定：“盡管合同各處存在不一樣的規(guī)定，但是買方的付款期限不得遲于X年X月X日。”這樣就強(qiáng)調(diào)了該條款的至高無上性，解決了合同中可能沖突的付款期限，確定了最遲付款期限。我們還可以通過確定出現(xiàn)沖突時(shí)不同構(gòu)成文本的優(yōu)先順序來強(qiáng)調(diào)某些條款。比如，一份復(fù)雜的定制加工合同包括合同主文、附件（技術(shù)參數(shù)）及售后服務(wù)合同。在合同條款審核設(shè)計(jì)中，如果可行，法務(wù)可以考慮將最核心及最關(guān)注的條款放在合同主文，約定文本的順序?yàn)椋汉贤魑摹⒏郊?、售后服?wù)合同。
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