法制日?qǐng)?bào)《法人》特約撰稿 陶光輝
企業(yè)合規(guī)，這個(gè)源于西方跨國(guó)公司在20世紀(jì)70年代提出的概念，近年有飛速發(fā)展的趨勢(shì)。站在法務(wù)工作者的角度，如何辨識(shí)這種動(dòng)向，跟上發(fā)展的潮流，滿足企業(yè)新的有關(guān)需求，是一件緊急且必要的事。
近年來，阿里巴巴、騰訊、京東等互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的高調(diào)反腐，部分央企、國(guó)企的境外貿(mào)易、投資及海外工程建設(shè)的屢次失敗，還有不時(shí)出現(xiàn)的上市公司、知名民企在產(chǎn)品質(zhì)量、廣告宣傳、資金募集等領(lǐng)域的違規(guī)丑聞，都以一種現(xiàn)實(shí)的聲音在表明，企業(yè)的合規(guī)管理已到了一個(gè)無所不在的地步。它宣示著我們的企業(yè)已進(jìn)入，而且必須進(jìn)入一個(gè)合規(guī)的時(shí)代。
金融企業(yè)的合規(guī)管理，還要早一些。2006年10月，銀監(jiān)會(huì)發(fā)布《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理指引》。2007年9月，保監(jiān)會(huì)發(fā)布《保險(xiǎn)公司合規(guī)管理指引》，該指引在2017年被廢止，取而代之的是2017年7月施行的《保險(xiǎn)公司合規(guī)管理辦法》。 2008年7月，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》，該規(guī)定在2017年被廢止，取而代之的是2017年10月施行的《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》。
不僅如此，國(guó)家發(fā)改委于2018年7月5日發(fā)布《企業(yè)海外經(jīng)營(yíng)合規(guī)管理指引》(征求意見稿)，向社會(huì)各界廣征意見。近日，國(guó)務(wù)院國(guó)資委起草并就《中央企業(yè)合規(guī)管理指引》(試行)(征求意見稿)進(jìn)行征求意見。就連最近證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》(修訂征求意見稿)中也強(qiáng)化了企業(yè)的社會(huì)責(zé)任和環(huán)保合規(guī)等規(guī)定。
企業(yè)合規(guī)的三種解讀
這些對(duì)合規(guī)的認(rèn)識(shí)是不全面的。企業(yè)合規(guī)，是一個(gè)目標(biāo)，也是一個(gè)過程。它本質(zhì)上屬于公司治理的一部分。合規(guī)自被提出以來，其實(shí)經(jīng)歷了三種合規(guī)。這三種合規(guī)，從歷史上看既是一個(gè)發(fā)展的過程，從邏輯上看是一個(gè)內(nèi)涵逐漸豐富的過程。
企業(yè)合規(guī)作為一個(gè)專業(yè)名詞，較早是在金融行業(yè)普通使用?，F(xiàn)在的金融機(jī)構(gòu)，特別是銀行，普遍把合規(guī)經(jīng)營(yíng)作為風(fēng)險(xiǎn)管理的主要手段。1998年，巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)倡導(dǎo)“合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理”，2005年，巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)出臺(tái)《銀行合規(guī)和合規(guī)部門》，提出合規(guī)管理十項(xiàng)原則。在中國(guó)金融行業(yè)，較早出現(xiàn)官方文件里面的合規(guī)，是銀監(jiān)會(huì)2006年發(fā)布的《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理指引》。該指引指出，“合規(guī)，是指使商業(yè)銀行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與法律、規(guī)則和準(zhǔn)則相一致”。要注意的是，中國(guó)金融機(jī)構(gòu)面對(duì)合規(guī)要求，是長(zhǎng)期以來一直都存在的，并不是僅來自于該指引。
隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，自2014年以來，很多跨國(guó)公司開始實(shí)踐把狹義的反賄賂合規(guī)擴(kuò)展到更廣泛的范圍，包括反壟斷、產(chǎn)品質(zhì)量、環(huán)保、信息保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)安全等。企業(yè)內(nèi)部反賄賂合規(guī)的方法論也逐漸作為開展合規(guī)管理的參照。2014年12月，國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)化組織發(fā)布《ISO 19600: 2014合規(guī)管理體系指南》，以國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)的形式確立了合規(guī)管理體系的要素，建立了一個(gè)完整的合規(guī)管理系統(tǒng)的流程，可適用于任何企業(yè)。2017年12月，中國(guó)出臺(tái)了等同采用標(biāo)準(zhǔn)《合規(guī)管理體系 指南》(GB/T 35770-2017)。
采用第三種合規(guī)的含義，其實(shí)是一種大合規(guī)。首先，合規(guī)的“規(guī)”之含義非常廣泛。它包括三個(gè)層次的“規(guī)”。第一個(gè)規(guī)是法律、法規(guī);第二個(gè)規(guī)是企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章、制度;第三個(gè)規(guī)是企業(yè)應(yīng)遵守的道德規(guī)范。其次，合規(guī)的“合”之操作非常豐富。在覆蓋主體方面，合規(guī)要求覆蓋企業(yè)的各業(yè)務(wù)領(lǐng)域、各部門、各級(jí)子企業(yè)和全體員工。在貫徹執(zhí)行方面，合規(guī)要求貫穿企業(yè)的決策、運(yùn)營(yíng)、監(jiān)督等各環(huán)節(jié)。在持久建設(shè)方面，合規(guī)要求建立起全面的合規(guī)意識(shí)以及合規(guī)文化。
這種大而全的企業(yè)合規(guī)管理，代表了國(guó)際、國(guó)內(nèi)合規(guī)專家所認(rèn)為的最佳實(shí)踐指南。它試圖把企業(yè)的市場(chǎng)交易、安全環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)用工、財(cái)務(wù)稅收、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、商業(yè)伙伴關(guān)系，海外投資與貿(mào)易合規(guī)事宜等全部納入其管轄范圍。它不僅適用于大型企業(yè)，也適用于中小企業(yè)。它不僅要求企業(yè)高風(fēng)險(xiǎn)崗位人員合法合規(guī)，還要求企業(yè)高管、企業(yè)普通員工都要合規(guī)，甚至是企業(yè)全體員工均要合規(guī)。鑒于外部環(huán)境壓力和合規(guī)本身對(duì)企業(yè)的價(jià)值，在國(guó)內(nèi)很多企業(yè)，不僅是央企，還有越來越多的上市公司、民營(yíng)企業(yè)都主動(dòng)要求建立合規(guī)管理體系。這種趨勢(shì)給企業(yè)內(nèi)的法務(wù)部門、內(nèi)審部門、風(fēng)控部門帶來了沖擊，也帶來了機(jī)遇。
大法務(wù)，在工作范圍上，是指由現(xiàn)在的合同、并購(gòu)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、財(cái)稅、訴訟等，增加到公司治理、內(nèi)控、內(nèi)審、合規(guī)等工作內(nèi)容。在工作理念上，由現(xiàn)在的提供法律支持、解決法律糾紛，增加到改善企業(yè)管理、促進(jìn)企業(yè)法治等方面。這些增加的內(nèi)容，與合規(guī)管理的一些理念不謀而合。在《中央企業(yè)合規(guī)管理指引》(試行)(征求意見稿)中，正嘗試規(guī)定把企業(yè)總法律顧問作為合規(guī)管理的負(fù)責(zé)人。從現(xiàn)在的企業(yè)部門的名稱設(shè)置也可見一二?，F(xiàn)在很多企業(yè)把法務(wù)部改名為法律合規(guī)部、風(fēng)控法務(wù)部等。
雖然大合規(guī)與大法務(wù)的工作內(nèi)容和工作理念，有趨同的表現(xiàn)，但這不表示合規(guī)與法務(wù)工作就可以完全融合在一起。事實(shí)上，法務(wù)管理與合規(guī)管理在目前還是有比較大的區(qū)別的。
其次，從關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)來看。法務(wù)關(guān)注的是企業(yè)的任何法律風(fēng)險(xiǎn)，并努力想辦法規(guī)避或降低該風(fēng)險(xiǎn)。法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的法律責(zé)任可分為民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任。合規(guī)關(guān)注的是企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的法律責(zé)任主要是行政法律責(zé)任(內(nèi)部行政責(zé)任和外部行政責(zé)任)、刑事法律責(zé)任以及道德聲譽(yù)損失。兩者有重合，但并不等同。
強(qiáng)調(diào)合規(guī)與法務(wù)的區(qū)別，不管是對(duì)法務(wù)工作，還是對(duì)合規(guī)工作，都有一定的好處。更重要的是，要看到市場(chǎng)和觀念的潮流和趨勢(shì)。跟合規(guī)比起來，法務(wù)這個(gè)稱呼似乎顯得更為傳統(tǒng)一些。在企業(yè)合規(guī)時(shí)代到來之際，我認(rèn)為法務(wù)應(yīng)學(xué)習(xí)合規(guī)管理的先進(jìn)理念和方法。
這些新要求，正是法務(wù)這個(gè)概念所不能涵蓋的。持續(xù)不斷的合規(guī)管理可改善企業(yè)管理組織體系，形成具有較強(qiáng)執(zhí)行力、程序化的管理制度和流程，清晰界定企業(yè)運(yùn)營(yíng)過程中的盡職、問責(zé)和免責(zé)標(biāo)準(zhǔn)，從而提升管理效率、降低企業(yè)運(yùn)營(yíng)成本和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。這正是法務(wù)部和法務(wù)工作想要達(dá)到的最終目標(biāo)，也是目前法務(wù)工作框架下難以企及的效果。
因此法務(wù)來說，有必要向合規(guī)進(jìn)發(fā)。法務(wù)要學(xué)習(xí)合規(guī)的主動(dòng)識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)，建立合規(guī)管理審查機(jī)制，定期撰寫合規(guī)誠(chéng)信報(bào)告，形成企業(yè)全員參與、全程監(jiān)督的合規(guī)管理格局，以此達(dá)到不僅為企業(yè)提供法律支持，而且為企業(yè)提供管理支持的效果。這便是新形勢(shì)下的新法務(wù)。
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