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作者：邱琳
來源：建設(shè)工程法律評論(cclrlaw)
一、存在多份合同情形下工程總價款如何確定？
1、工程屬于強制招標項目，當事人進行了招標并對合同進行了備案，備案合同為“白合同”，私下簽訂的內(nèi)容與“白合同”不一致的合同為“黑合同”，按照《建工司解》第21條的規(guī)定，以“白合同”作為工程款結(jié)算的依據(jù)；
注：此條款應(yīng)適用于合同有效的情形
2、工程不屬于強制招標項目，但是當事人進行了招標并對合同進行了備案，如有私下簽訂的與備案合同內(nèi)容不一致的情況，應(yīng)以備案合同作為結(jié)算依據(jù)（原因：認定私下簽訂的合同，會使招標淪為過場，同時損害了其他投標人的利益，擾亂市場秩序）；
3、工程不屬于強制招標項目，當事人沒有進行招標，但按照建委要求對合同進行了備案，如有私下簽訂的與備案合同內(nèi)容不一致的情況，不符合《建工司解》規(guī)定的“黑白合同”，以當事人實際履行的合同作為工程款結(jié)算依據(jù)。
注：該情況下，兩份合同均有效，效力上不存在先后順序，以“實際履行”或“當事人真實意思”為判斷標準。
二、對《建工司解》第二條的解讀
1、“參照合同約定支付工程價款”就是按照合同約定支付工程款
?。?）建設(shè)工程合同屬于繼續(xù)行契約，被確認無效后，應(yīng)限制其自始無效或溯及無效的效力，即：對當事人之前履行合同的行為，仍按照合同約定處理，有利于簡化法律關(guān)系；在合同無效情況下，參照合同約定支付工程款，與《民法通則》、《合同法》的規(guī)定并不矛盾，而是體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無效處理原則。
?。?）在工程驗收合格的情況下，發(fā)包人得到了合格的建筑物，所以發(fā)包人也應(yīng)當付出與合同有效同樣的代價，符合公平原則；否則如果承包人只能主張合同約定的直接費用和間接費，發(fā)包人依據(jù)無效合同就取得了承包人應(yīng)得的利潤，與無效合同處理原則不符。
?。?）目前建筑市場屬于發(fā)包人市場，發(fā)包人在簽訂合同時往往把工程款壓得很低。如果按照定額或主管部門公布的市場價格信息作為標準，需要進行鑒定，增加訴訟成本，審理周期長；承包人可能惡意主張合同無效，以獲取高于合同約定的工程款，與無效合同處理原則及穩(wěn)定建筑市場的初衷不符。
結(jié)論：建設(shè)工程合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人應(yīng)當參照合同約定支付工程款，但是，不能認為：這是將無效合同按照有效合同來處理。
理解：建設(shè)工程合同中與工程款結(jié)算有關(guān)的條款應(yīng)當參照，但其他條款（如違約責(zé)任）不再具有約束力。
2、最終結(jié)論：在工程屬于強制招標項目，而當事人未招標或虛假招標（補手續(xù)，走過場），或者違反《招投標法》規(guī)定的不得與投標人進行實質(zhì)性磋商的規(guī)定，而導(dǎo)致私下簽訂的合同、備案合同均為無效的情況下，鑒于兩份合同均被認定無效（與“黑白合同”不同），在效力上應(yīng)不區(qū)分先后順序，不適用以“白合同”作為結(jié)算依據(jù)的規(guī)定，而應(yīng)參考第一點第三項（工程不屬于強制招標項目，當事人沒有進行招標，但按照建委要求對合同進行了備案）的處理原則，即：以“實際履行”或“當事人真實意思”為判斷標準確定工程款結(jié)算的協(xié)議依據(jù)，既尊重當事人意思自治，又更接近“等價有償”的原則。
簡而言之：
?。ㄒ唬┮环莺贤行?，一份無效，按有效合同結(jié)算
?。ǘ﹥煞莺贤行?，（應(yīng)）有公示行為，則產(chǎn)生公信力，備案合同效力優(yōu)先
?。ㄈ﹥煞莺贤行?，無且無需公示行為，不涉及其他主體，以實際履行（意思自治）為標準
（四）兩份合同均無效，地位平等，以實際履行（意思自治）為標準
