一、案情簡(jiǎn)介
2010年8月11-12日受害人楊某被詐騙22萬元， 2011年4月，通過偵查發(fā)現(xiàn)受害人的22萬元是被六被告人詐騙。2011年6月3日，受害人向該刑事案件的管轄法院提起刑事附帶民事訴訟，2011年9月1日，該法院口頭通知受害人及其代理人要么撤訴，要么法院裁定駁回起訴。理由是受害人提起的刑事附帶民事訴訟不符合《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》 [①]，因?yàn)槭芎θ吮辉p騙是貨幣，不是人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失，也不是財(cái)物被犯罪行為毀壞而遭受物質(zhì)損失。同時(shí)，按照本規(guī)定的第五條規(guī)定，人民法院在訴訟中也會(huì)將依法追繳或者責(zé)令犯罪分子退賠受害人的損失。所以，不能受理本起刑事附帶民事訴訟。對(duì)此，結(jié)合本案實(shí)際和相關(guān)規(guī)則分析，我們認(rèn)為，法院不予受理的行為屬于適用規(guī)則錯(cuò)誤。
二、相關(guān)規(guī)則規(guī)定
（一）《刑法》第二百六十六條 詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
（二）《刑事訴訟法》第七十七條 被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。
如果是國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟。
人民法院在必要的時(shí)候，可以查封或者扣押被告人的財(cái)產(chǎn)。
（三）《〈中華人民共和國刑事訴訟法〉實(shí)施中若干問題的規(guī)定》（最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)）第九十二條 人民法院收到附帶民事訴狀后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，并在七日內(nèi)決定是否立案。符合刑事訴訟法第七十七條第一、二款以及本解釋第八十八條 [②]規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)受理;不符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。
（四）《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》
第一條 因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。
第二條 被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失。
三、不予受理詐騙罪受害人刑事附帶民事訴訟違反法律位階原則
《刑事訴訟法》是法律，《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》的位階低于法律，應(yīng)該優(yōu)先適用法律。本案中，受害人楊某因?yàn)樵p騙行為直接造成現(xiàn)金損失22萬元。按照《刑事訴訟法》第七十七條、《〈中華人民共和國刑事訴訟法〉實(shí)施中若干問題的規(guī)定》（最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)）第八十八條、第九十二條的規(guī)定，受害人的確因?yàn)榉缸镄袨樵馐軗p失，楊某依法可以提起刑事附帶民事訴訟，形式要件符合《〈中華人民共和國刑事訴訟法〉實(shí)施中若干問題的規(guī)定》（最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)）第八十八條規(guī)定的，法院就應(yīng)當(dāng)受理。
如果按照《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條、第二條的規(guī)定，是乎受害人直接因?yàn)榉缸镄袨閷?dǎo)致現(xiàn)金損失的情形不屬于刑事附帶民事訴訟的范圍。受害人的確不是因?yàn)槿松頇?quán)利受到犯罪行為侵犯而遭受物質(zhì)損失，也不是財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失。但是，受害人的確因?yàn)榉缸镄袨樵斐涩F(xiàn)金損失22萬元，法院以受害人不是財(cái)物受犯罪分子毀壞不予以受理，是乎很有道理。但是，違反適用規(guī)則位階原則。
四、不予受理詐騙罪受害人刑事附帶民事訴訟屬于規(guī)則認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
1、《刑事訴訟法》第七十七條 被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。本條未對(duì)直接因?yàn)榉缸镄袨樵馐艿默F(xiàn)金損失，提起附帶民事訴訟的權(quán)利進(jìn)行限制。
2、《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條 因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。本規(guī)則也未對(duì)直接因?yàn)榉缸镄袨樵馐艿默F(xiàn)金損失，提起附帶民事訴訟的權(quán)利進(jìn)行限制。相反，從規(guī)則制定的目的看，財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起刑事附帶民事訴訟，現(xiàn)金被犯罪分子非法占有，應(yīng)該屬于物質(zhì)毀滅，這屬于舉輕以明重的情形，也應(yīng)當(dāng)可以提起刑事附帶民事訴訟。當(dāng)然，也有人認(rèn)為，現(xiàn)金不是物質(zhì)，我們認(rèn)為如果非要將兩者分開，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)，詐騙現(xiàn)金的行為，根據(jù)《刑法》第二百六十六條 [③]的規(guī)定就不是犯罪，因?yàn)楝F(xiàn)金不是財(cái)物，但是，按照《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》的規(guī)定，卻又將財(cái)物貨幣化，因此，我們認(rèn)為，現(xiàn)金也屬于財(cái)物，即使按照《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條的規(guī)定，法院也應(yīng)該受理詐騙罪受害人的刑事附帶民事訴訟。
五、結(jié) 語
我們認(rèn)為，刑法第三十六條和刑事訴訟法第七十七條的規(guī)定并沒有限定哪些犯罪行為可以提起附帶民事訴訟，所以凡是犯罪行為使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，都應(yīng)當(dāng)允許被害人提起附帶民事訴訟。如果不允許被害人提起，則是違背法律規(guī)定的，也不利于保護(hù)被害人的合法權(quán)益。保護(hù)被害人及其他當(dāng)事人的合法權(quán)益與提高辦案效率，前者是第一位的，處于主導(dǎo)的地位；當(dāng)前者與后者發(fā)生沖突的時(shí)候，人民法院應(yīng)當(dāng)以后者服從前者。當(dāng)然，被害人在向法院提起附帶民事訴訟之前，公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)可以根據(jù)刑法第六十四條的規(guī)定，通過追繳贓款贓物，將被犯罪分子非法占有的款物發(fā)還給被害人。如果發(fā)還的款物已全部彌補(bǔ)了被害人的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，就不存在提起附帶民事訴訟的問題。但是，如果未彌補(bǔ)受害人實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的，在刑事訴訟過程中，就應(yīng)當(dāng)允許受害人提起民事訴訟。不能機(jī)械的將財(cái)物和現(xiàn)金做形式上的分離，從而作出不予受理的裁定。
[①]《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》
第一條 因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。
對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。
第二條 被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失。
第三條 人民法院審理附帶民事訴訟案件，依法判決后，查明被告人確實(shí)沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定中止或者終結(jié)執(zhí)行。
第四條 被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。
第五條 犯罪分子非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被追繳、退賠的情況，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。
經(jīng)過追繳或者退賠仍不能彌補(bǔ)損失，被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的，人民法院可以受理。
[②]《〈中華人民共和國刑事訴訟法〉實(shí)施中若干問題的規(guī)定》第八十八條 附帶民事訴訟的起訴條件是：
（一）提起附帶民事訴訟的原告人、法定代理人符合法定條件；
（二）有明確的被告人；
（三）有請(qǐng)求賠償?shù)木唧w要求和事實(shí)根據(jù)；
（四）被害人的物質(zhì)損失是由被告人的犯罪行為造成的；
（五）屬于人民法院受理附帶民事訴訟的范圍。
[③] 《刑法》第二百六十六條詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
