離職員工又回原單位工作，簽訂
勞動合同時能否再次約定試用期
□文/陳建華
【案情簡介】
劉某于2008年通過招聘進入A公司工作，雙方依法簽訂3年固定期限勞動合同，同時約定3個月試用期。2009年劉某因本人原因辭職離開A公司。時隔3年后，2012年劉某又再次進入A公司工作時，A公司與劉某在簽訂勞動合同時，A公司提出要約定試用期，劉某則不同意。同時辯稱到：根據(jù)《勞動合同法》第十九條第二款“同一用人單位與同一勞動者只能簽訂一次試用期”的規(guī)定，A公司在從新簽訂勞動合同時，提出要約定試用期的要求于法無據(jù)，A公司不應(yīng)再次約定試用期。為此，雙方發(fā)生了爭議。
【爭議焦點】
曾離職員工又回原單位工作時，能否再次約定試用期？
【案件評析】
《勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動者只能簽訂一次試用期”。由于對此條款理解各異，導(dǎo)致現(xiàn)實生活中出現(xiàn)一些這類勞動爭議案件，歸納起來，主要有兩種觀點：
觀點一：離職員工又回原單位工作，在從新簽訂勞動合同時不能再次約定試用期。
依據(jù)《勞動合同法》第十九條第二款“同一用人單位與同一勞動者只能簽訂一次試用期”的規(guī)定，劉某人是原來在A公司工作過的人，A公司也是劉某原來曾工作過的單位，雙方在第一次簽訂勞動合同時，已經(jīng)約定過試用期3個月，那么，在雙方第二次簽訂勞動合同時，雙方符合“同一用人單位與同一勞動者”的屬性，A公司就不應(yīng)提出再要約定試用期的要求。否則，就違反了該法條的規(guī)定。
按照《勞動合同法》的規(guī)定。同一勞動者在同一用人單位單位無論是再次招用，還是崗位發(fā)生變化，用人單位都不能再約定試期。
劉某與A公司之間，就屬于這種情形。
將約定試用期的次數(shù)限定為一次，是考慮到勞動者人品和基本技能，試用一次即可了解，無需再次試用。而現(xiàn)實中，如果用人單位利用勞動合同變更、續(xù)訂等變動和再次招用的機會，多次與勞動者約定試用期，這就侵害了勞動者的合法權(quán)益。
觀點二：曾離職員工，又回原單位工作，雙方在簽訂勞動合同時可以再次約定試用期。
當(dāng)劉某2009年從A公司依法辭職，就與A公司沒有任何關(guān)系了。2012年劉某再次入職A公司時，就意味著劉某與A公司新一段勞動關(guān)系的開始，而不是2009年勞動關(guān)系的延續(xù)。劉某再次就業(yè)后有可能會改變崗位或工種，新的崗位或工種對勞動者的知識、技能、素質(zhì)等與之前崗位或工種的要求有所不同的或更高，即使再次就業(yè)崗位和工種與2009年均未改變，但劉某在2009年與2012年之間在A公司以外的身體狀況、思想品德等是否改變，技術(shù)、技能、能力是否得到增長、提高，是否能勝任再次入職的崗位或工種，是否能適應(yīng)新時期A公司的工作環(huán)境、壓力等情況，這都是雙方需要重新考慮、考察的因素。因此，再次約定試用期，有利于維護A公司和劉某雙方的權(quán)益，二者在試用期內(nèi)都可考察對方情況，雙方一旦發(fā)現(xiàn)實際情況與對方介紹的情況不符，或者一方不能適應(yīng)另一方的情況，都可以在試用期內(nèi)提出解除勞動合同。
筆者同意第二種觀點，即雙方在簽訂勞動合同時可以再次約定試用期。依據(jù)《勞動合同法》第十九條第二款“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”中的“只能約定一次試用期”，是指勞動關(guān)系雙方在勞動合同存續(xù)期間內(nèi)“只能約定一次試用期”。勞動合同法為什么要作這樣的規(guī)定呢?在勞動合同法施行之前，我國關(guān)于勞動合同試用期制度有以下特點：1.試用期限最長為六個月；2.沒有規(guī)定在勞動關(guān)系存續(xù)期內(nèi)試用期的次數(shù)；3.試用期內(nèi)，沒有工資報酬的規(guī)定；4.在試用期解除與勞動者之間的勞動合同，用人單位不需要支付經(jīng)濟補償。這樣的勞動合同試用期制度存在的缺陷十分明顯。有的用人單位同勞動者簽訂勞動合同，然后利用試用期規(guī)則，同勞動者約定六個月的試用期。在試用期內(nèi)，支付給勞動者較低的報酬，在試用期即將屆滿時，再找理由與勞動者解除勞動合同，而不用支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。用人單位的這種用工行為，雖然可以大大降低其用工成本，但對勞動者來說是很不公平的。特別是那些對工作崗位技術(shù)要求不高，勞動者可以很快進入工作角色的工作崗位，在勞動力市場供大于求的情形下，用人單位有著充足的勞動力供給，部分用人單位是樂于此道的。因此，這樣的勞動合同試用期制度必須加以完善。針對以上問題，勞動合同法第十九條規(guī)定了約定試用期的不同期限；勞動者在試用期內(nèi)的工資報酬，在勞動合同履行期內(nèi)簽訂勞動合同的次數(shù)以及在試用期內(nèi)用人單位不得解除勞動合同的情形。這些規(guī)定都極大地完善了勞動合同的試用期制度。結(jié)合本案，劉某于2008年進入A公司工作，雙方依法簽訂3年固定期限勞動合同，同時約定3個月試用期。2009年劉某因本人原因辭職離開A公司，這表明雙方的勞動關(guān)系終結(jié)。時隔三年后的2012年，劉某又入職A公司，這表明新的勞動關(guān)系開始，并不是原勞動關(guān)系的延續(xù)或存續(xù)。因此，A公司與劉某在從新即第二次簽訂勞動合同時，A公司提出約定試用期的要求，是符合勞動合同法第十九條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?/span>相反，劉某認為不應(yīng)該再約定試用期的說法是對勞動合同法第十九條規(guī)定的誤解，該理由于法無據(jù)，是不應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С值摹?/span>
（作者單位：重慶市勞動保障監(jiān)察總隊）
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