肖文彬：詐騙犯罪大要案辯護律師、廣強所副主任暨詐騙犯罪辯護與研究中心主任（專注于詐騙犯罪案件辯護十余年，詳見“詐騙犯罪辯護肖文彬”新浪博客）
周淑敏：廣強所詐騙犯罪辯護與研究中心研究員
一、前言
律師在辦理刑事案件過程中，正確處理好與委托人的關(guān)系是非常重要的。如何把握相處的尺度，關(guān)乎其辯護效果及成敗，甚至關(guān)乎其執(zhí)業(yè)之根基。良好的溝通方式、相處模式能為律師和委托人之間能建立起互信融洽的關(guān)系；不良的溝通方式、相處模式輕則使律師丟掉案件，重則可能給律師帶來執(zhí)業(yè)風險。因此，在刑事案件中，探索委托人與律師的相處的基本原則是非常必要的。
此外，律師在接受當事人及其家屬委托之后，去看守所會見當事人是其開展辯護工作的首要步驟。在一部分人看來，刑事案件的會見往往就是走過場，履行程序，這是沒有認識到律師會見重要性的表現(xiàn)。筆者認為，會見的重要性不亞于一次開庭。律師會見質(zhì)量的好壞，對于整個案件的辯護效果起著至關(guān)重要的作用。如果會見方式方法得當，將當事人依法培訓成半個“律師”，在關(guān)鍵時候甚至能起到化腐朽為神奇的功效。
因此，本文將從以下兩個方面出發(fā)談?wù)勎腥伺c律師的相處之道及律師會見的重要性。
二、律師與委托人相處的基本原則
在中國，百分之八九十以上涉嫌刑事案件的當事人是處于被羈押的狀態(tài)，本人無法找律師，其通過寫信找律師的概率也是極低的，其主要依賴于近親屬委托律師。在近親屬簽字委托之后，律師到看守所會見時需再讓當事人簽字確認。律師在接受委托之后，免不了要跟委托人打交道。那么，律師如何跟委托人溝通、相處、維系良好的關(guān)系呢？這里面大有學問。
從委托人的心理來看，由于親人被羈押，其在委托律師之后，希望律師將大部分精力集中于這個案件，時時刻刻關(guān)注這個案件，希望律師隨時向他們告知案件的進展情況、律師的工作情況，并希望律師對工作的每個事項、每個細節(jié)作出詳細解釋。
從律師的心理來看，律師有許多案件需要辦理，并非只辦一個案件。一方面，律師不是“閑人”，其時間、精力是有限的、寶貴的。律師在與委托人溝通時也需要考慮時間成本，需要考慮當下是否繁忙、是否有其他工作安排、是否會影響其他案件的辦理、是否影響工作狀態(tài)等一系列問題。另一方面，律師在與委托人溝通、交流時，并不是所有有關(guān)案件的信息都可以向其告知。例如，律師對在偵查階段、審查起訴階段、甚至是審判階段中獲悉的有關(guān)案件的重要信息、證據(jù)材料是有保密義務(wù)的，是不能向當事人透露的，這與委托人想通過律師了解案件相關(guān)信息之間存在矛盾和沖突。但是如果律師在與委托人溝通過程中，有關(guān)案件的信息，包括案件的進展、相關(guān)工作情況等，什么都不說，什么都不提，委托人對案件了解得過少的情況下可能會產(chǎn)生不滿的情緒，甚至失去對律師的信任，認為律師在整個案件進程中沒做什么工作，沒起什么作用。即使最終官司打贏了，委托人也會認為是法院依法裁判的結(jié)果，而與律師介入無關(guān)。
但如果律師事無巨細地將案件進展、案件信息及工作的每個事項、每個細節(jié)都告知委托人，不僅會占用律師的大量時間成本、消耗律師的精力，影響辦案效率，還可能涉嫌違反《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第三十八條的規(guī)定，輕則被警告、罰款，重則被吊銷律師執(zhí)照，甚至被追究刑事責任。兩難之間，如何權(quán)衡，考驗著律師的經(jīng)驗和智慧。
對此，筆者認為委托人應(yīng)當注意的問題是：
1.委托人對于其親屬被關(guān)押而擔心、焦慮的心情可以理解，但由于律師一年辦理不少案件，另外還有其他工作安排，如果委托人要求律師將所有的精力都放在一個案件上，這是不現(xiàn)實的，也是不符合情理的。特別是有一部分委托人，經(jīng)常要求律師去看守所會見、溝通，這對于委托人來說可能是一種安慰，但這種要求是不符合規(guī)則的，一方面由于律師時間、精力有限，另一方面律師會見是由于案情需要，如果案情不需要，會見是沒有價值的，純粹浪費律師的時間。律師是根據(jù)其一年辦理的案件數(shù)量來分配、投入相應(yīng)的時間，而不可能因為一個案件而影響其他案件的辦案質(zhì)量。
2.有些委托人除了頻繁要求律師會見之外，還經(jīng)常要求律師去收集、調(diào)取、提交相應(yīng)的證據(jù)材料。作為刑辯律師，我們辦案是有規(guī)則的。
第一，在公訴案件中，當事人有罪的舉證責任在于控方，不在辯方。即，證明當事人是否有罪的證據(jù)材料是由辦案機關(guān)去收集、調(diào)取的。如果辦案機關(guān)收集、調(diào)取的證據(jù)材料無法確實、充分地證明當事人有罪，則其對當事人提起有罪的指控依法不能成立。
第二，在個別情況下，確實存在證明當事人無罪、罪輕的證據(jù)材料，但辦案機關(guān)又未進行收集、調(diào)取，而當事人及律師這邊又有相應(yīng)的線索，且律師認為該線索有價值的，則可以申請辦案機關(guān)去申請、調(diào)取。
第三，如果當事人有證明其無罪或罪輕的證據(jù)材料，在提交的時候也應(yīng)謹慎。因為刑事案件辯方舉證問題也是一門大學問：
（1）由于刑事案件證明當事人有罪的舉證責任在于控方。如果控方提供的證據(jù)材料在三性（真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性）方面出現(xiàn)問題，則意味著控方舉證不成立，對辯方來說，質(zhì)證才是關(guān)鍵。
（2）當事人提交的證據(jù)材料應(yīng)具備證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性等要求。例如，證據(jù)的來源是什么？證據(jù)的內(nèi)容是什么？是否具備證據(jù)的三性？能證明案件的哪些內(nèi)容？等等。在提交證據(jù)材料之后，控方會對辯方提交的證據(jù)材料在三性方面發(fā)表質(zhì)證意見，如果在以上任何一個方面出了問題，這個（組）}證據(jù)就不能成立。不僅證據(jù)不能成立，還會削弱我方辯護的戰(zhàn)斗力、影響最終的辯護效果。如果是證據(jù)來源、證據(jù)的真實性出了問題，不但當事人出不來，外面的人也可能因涉嫌偽證罪方面的法律風險而栽進去。
（3）律師不同于公權(quán)力機關(guān)，其收集、調(diào)取證據(jù)材料的能力是有限的。律師在收集、調(diào)取證據(jù)材料時需經(jīng)被調(diào)查方的同意，而辦案機關(guān)收集、調(diào)取證據(jù)材料時，被調(diào)查方應(yīng)當予以配合。律師申請辦案機關(guān)出面收集、調(diào)取證據(jù)材料比律師自行收集、調(diào)取證據(jù)材料要容易得多。因此，如果確有必要收集、調(diào)取證明當事人無罪、罪輕的證據(jù)材料，律師可以向辦案機關(guān)提交《收集、調(diào)取證據(jù)材料申請書》，這樣既可以提高辦案效率，又可以避免證據(jù)在三性等方面可能出現(xiàn)的問題，還可以避免法律風險。在提交《收集、調(diào)取證據(jù)材料申請書》之后，能否增強辯護效果，則需要看證據(jù)材料是否符合合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性的標準。但是，一旦辦案機關(guān)決定收集、調(diào)取相應(yīng)證據(jù)材料，意味著辦案機關(guān)對該證據(jù)材料進行了初步審查和把關(guān)。
（4）委托人向律師提出要求應(yīng)當遵守適度原則和合情合理原則。絕不能指揮律師辦事，讓律師提交這個材料，那個材料，是否提交材料，以及提交什么樣的材料，律師心里有數(shù)。外行指揮內(nèi)行，只能使你親屬的案件更糟糕。有一部分委托人在開庭前會出現(xiàn)焦慮、緊張的精神狀態(tài)，同時要求律師多次會見、提交各種材料等。這種心情可以理解，但不符合律師的辦案規(guī)則。
首先，律師是根據(jù)每個案件的具體需要來分配具體的工作時間和工作安排的。
其次，如果委托人總是給律師打電話，頻繁聯(lián)系律師、干擾律師，提出各種不合理要求，不僅會影響到律師的正常工作狀態(tài)，還會影響到辦理本案的效率。
最后，不能讓律師頻繁去會見你的親屬，律師會見是根據(jù)案情需要而決定會見次數(shù)的，沒有必要的會見便是誤時誤事，也影響對案件的辦理效果。
3.委托人不應(yīng)無依據(jù)、無理由地猜忌律師，質(zhì)疑律師是否花了時間和精力在你的案件上，是否盡到了律師責任等等，這些無端的猜忌都屬于胡思亂想。尤其是在案件開庭之前，不少委托人患有“庭前綜合癥”，表現(xiàn)為心情抑郁、焦慮、緊張、情感脆弱、易被激怒等癥狀，表面上這是情有可原的，但經(jīng)理性分析就會發(fā)現(xiàn)，“庭前綜合癥”其實是委托人心理素質(zhì)不過關(guān)的表現(xiàn)。委托人開庭之前最好的心理狀態(tài)就是“每臨大事有靜氣”，每當遇到大事都應(yīng)心平氣和、沉著冷靜。如果自己心態(tài)不好，給律師施加不正當?shù)膲毫?，則可能對辦案效果起到相反作用。另外，在一個浮躁的心態(tài)下，委托人給律師提出的建議極有可能是錯誤的、非理性的。而當自己心平氣和的時候，給律師提的建議才有可能更理性、更科學。尊重律師的安排，遵守法律的規(guī)定，是委托人應(yīng)當注意的規(guī)則。
律師在與委托人相處過程中應(yīng)當注意的問題是：
1.律師在接案之后，與委托人交流、溝通案件進展及律師工作的時候，應(yīng)當保持合法、適度原則。涉及到具體的案卷材料、具體證據(jù)材料、偵查階段、審查起訴階段的相關(guān)法律文書、可能會導致委托人面臨法律風險事項、法律要求律師具有保密義務(wù)的事項等等，律師都不應(yīng)向委托人透露，這是律師必須要堅持的原則。因為這有可能導致委托人及其親友發(fā)生毀滅、偽造、隱匿、轉(zhuǎn)移證據(jù)以及實施串供方面的法律危險；有可能導致委托人對證人、被害人實施威逼、恐嚇、利誘、收買行為，干擾證人、被害人作證；有可能引發(fā)打擊報復證人、被害人、舉報人和控告人的后果；有可能引發(fā)新的犯罪行為發(fā)生；如果同案犯在逃的，有可能影響到對同案犯的抓捕和重要證據(jù)收集以及存在其它可能影響或妨礙到偵查活動給委托人帶來法律風險的情形。
如果委托人要求必須透露，則應(yīng)告知其不能透露的原因，并表明自己的辦案原則和底線，這是委托人必須要予以理解的。但律師也不是什么都不說、什么都不提，關(guān)鍵在于所溝通、交流的案件信息不能違反律師保密義務(wù)，違反法律規(guī)定，不能影響辦案機關(guān)辦案活動的順利進行。在不違反律師保密義務(wù)、法律規(guī)定，不影響辦案機關(guān)辦案活動順利進行的情況下，律師是可以適度地把案件進展、工作情況告訴委托人，以滿足委托人知情權(quán)的需要。
對律師來說，受人之托，忠人之事，依法依規(guī)、盡責專業(yè)地去辦理委托人的案件。與委托人保持適當?shù)穆?lián)絡(luò)，告知其案件進展情況與律師工作情況，聽取一下委托人的意見，保持必要的互動與聯(lián)絡(luò)，才是正確地與委托人相處的模式。而那種大牌律師所主張的“除非我主動聯(lián)系你，你就不要聯(lián)系我”的相處模式值得商榷，這種模式雖然省事，但不是適合與委托人打交道的方式，不是正確的處世之道，還會增加委托人對律師的不滿意度。
2.律師會見是根據(jù)案情的需要而安排的，不是因為委托人或當事人的需要而安排的，也不是會見越多就越好。會見越多可能會起反作用，律師將大部分時間花在會見上，可能就會沒有時間去閱卷、去準備各種法律文書，最后吃虧的還是當事人。盡責、專業(yè)的律師在開庭前也會準備一系列的法律文書，與當事人進行會見溝通，依法指導其如何有效應(yīng)對庭審進程。
三、律師會見的重要性
會見的重要性不亞于開一次庭，主要體現(xiàn)在以下兩個方面：
1.刑事案件往往涉及到犯罪嫌疑人、被告人的生命、自由、尊嚴和財產(chǎn)等重大權(quán)益，律師需要與當事人進行會見溝通，聽取當事人的本人的意見才能確定辯護方案。
2.刑事辯護不是律師的獨角戲，需要犯罪嫌疑人、被告人的配合。由于犯罪嫌疑人、被告人并非法律專業(yè)人士，其對法律的認識程度極低，甚至連訴訟程序也不了解。在這種情況下，如果律師不與當事人會見、溝通，不對當事人進行依法指導（并非教唆當事人違法犯罪），那么，他在偵查階段、審查起訴階段、審判階段中就不知道其權(quán)利義務(wù)，不知道如何合法地行使其辯護權(quán)，他在法庭上的表現(xiàn)很可能會像一個“小丑”，錯漏百出，其表達的意思很大概率會與客觀、真實的案件事實或者其想要表達的真實意愿相悖離。
例如，筆者曾經(jīng)參與過的一個詐騙類大要案，該案有眾多被告人、辯護人。該案其中一個主犯S某本來是想做認罪認罰的罪輕辯護的，但是其在庭審中的發(fā)言與其想要表達的真實意愿相反。在庭審中面對檢察官、法官的訊問以及對公訴方提出的證據(jù)材料發(fā)表質(zhì)證意見時，都是往無罪的方面去辯解。但他對其中的利害關(guān)系一無所知，他只表達他想要表達的東西，暢所欲言，離題萬里。由于S某在法庭上的一系列不認罪表現(xiàn)，檢察官在發(fā)表公訴意見時認為他否認其犯罪事實，不應(yīng)當成立自首，同時請求法院認定他在整個犯罪案件中起主犯作用。由此可見，由于S某或沒有得到律師的專業(yè)指導，或是其固執(zhí)己見、自以為是，聽不進律師的意見，結(jié)果導致他的辯護方向與他個人意愿南轅北轍、自相矛盾。
另外，律師會見過程是艱辛的。在刑事辯護全覆蓋之后，看守所安排的會見室往往是房少人多。有些看守所就三四個會見室，為了能會見上，不少律師凌晨四五點爬起來，帶著小板凳和干糧前往看守所排隊，排上三四個小時的隊才得以會見。起早貪黑，其中的辛苦可想而知。因此，盡責、專業(yè)的律師辦理案件的過程中是必須要去會見當事人的，并根據(jù)案情需要安排會見次數(shù)，結(jié)合會見過程的艱辛，加之刑事案件涉及到當事人生命、自由、尊嚴和財產(chǎn)等重大權(quán)益，律師在辦理刑事案件過程中需要花費、投入大量的時間、精力。因此，委托人在咨詢、委托律師時應(yīng)尊重律師的收費標準，這也有利于委托人與律師形成良好的相處關(guān)系。
