我們每周將發(fā)布各個領域的法律意見書的指導案例,并附上贏了網(wǎng)高級法律顧問徐宏偉老師的點評。
這些法律意見指導樣例全都來自于參與案件競標的律師,可能存在分析不準確的地方。法律意見也沒有最好,站在不同的角度也會有不同的見解產(chǎn)生。這里我們提供法律意見書指導案例,僅希望能夠拋磚引玉。
點評人丨徐宏偉老師
簡歷:
資深法律人,1993年獲得了律師執(zhí)業(yè)證,從事了2年的律師工作。從1995年開始一直在法院工作,有著20多年的法院工作經(jīng)驗。2016年從庭長職位退休。2017年受邀擔任贏了網(wǎng)法律意見書高級評審專家。
徐老師專訪見:專訪|贏了網(wǎng)法律意見書高級評審專家徐宏偉老師
案件簡介丨繼承糾紛
客戶是逝者的(外)孫子女,逝者的父母都不在人世,配偶已去世,去世時遺產(chǎn)沒有分配過。逝者有兩個及以上子女,已有子女離世,去世的子女有一個孩子。接受遺產(chǎn)贈與的人已盡到撫養(yǎng)義務。逝者留下了一套婚后房產(chǎn),登記了逝者自己的名字,財產(chǎn)價值約750萬。逝者沒有留下遺囑。
法律意見樣例及點評
徐老師點評——導言
1、可爭取的權(quán)益(訴訟請求)分析
1.1 要求依法繼承被繼承人(爺爺)房產(chǎn)和拆遷款的九分之一
1. 可爭取的權(quán)益點(訴訟請求)是?
要求依法繼承被繼承人(爺爺)房產(chǎn)和拆遷款的九分之一
2. 可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?
依據(jù)《中華人民共和國繼承法》第五條、第十條、第十一條,您爺爺是2004年死亡,您爸爸是2012年過世。因此,你們此次繼承為轉(zhuǎn)繼承。繼承的房產(chǎn)和拆遷款是您爺爺奶奶夫妻共同財產(chǎn),其中,您爺爺?shù)倪z產(chǎn)是二分之一的房產(chǎn)和拆遷款;對您爺爺?shù)倪z產(chǎn),您爸爸和您奶奶、您姑姑各自應分得總房產(chǎn)的二分之一的三分之一即總房產(chǎn)的六分之一。您爸爸的遺產(chǎn)又由您母親、您和您奶奶各自分得六分之一的三分之一即總房產(chǎn)的十八分之一。即您和您媽媽可以分得九分之一的爺爺?shù)倪z產(chǎn)。 法律依據(jù):《中華人民共和國繼承法》第五條:“繼承開始后,按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的, 按照協(xié)議辦理?!?第十條:“遺產(chǎn)按照下列順序繼承: 第一順序:配偶、子女、父母。 第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承?!?/p>
3. 爭取本項權(quán)益的可能性有多大?
50%—80%
4. 爭取本項權(quán)益存在的風險有哪些?
1、訴訟時效:按照《中華人民共和國繼承法》第八條規(guī)定, 繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年,自繼承人知道或者應當知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。但是,自繼承開始之日起超過二十年的,不得再提起訴訟。因此,應當盡快去進行訴訟,避免訴訟時效已過的風險。
2、遺產(chǎn)應當時個人的合法財產(chǎn),所以應當明確該房產(chǎn)是否是個人財產(chǎn)。
3、您爺爺奶奶過世時是否有遺囑,如果有遺囑,則優(yōu)先于法定繼承。
4、遺產(chǎn)繼承人繼承遺產(chǎn)的同時,也要對被繼承人(死亡人)的債務承擔責任,但是只以所繼承的份額為限。因此需要明確被繼承人(爺爺)是否有債務問題。
1.2 要求依法繼承被繼承人(奶奶)財產(chǎn)的二分之一
1. 可爭取的權(quán)益點(訴訟請求)是?
要求依法繼承被繼承人(奶奶)財產(chǎn)的二分之一
2. 可爭取本項權(quán)益的理由有哪些?
依據(jù)《中華人民共和國繼承法》第十一條,您爸爸是于2012年過世,早于您奶奶過世的時間,因此對于總房產(chǎn)中屬于您奶奶的遺產(chǎn)的繼承,應屬于代位繼承,顧名思義即您代位繼承您父親應繼承的財產(chǎn)。而您父親和您姑姑各自可以繼承被繼承人(奶奶)二分之一的財產(chǎn)。因此您代位繼承您父親的二分之一的遺產(chǎn)份額。 法律依據(jù):《中華人民共和國繼承法》第十一條: “被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。
3. 爭取本項權(quán)益的可能性有多大?
50%—80%
4. 爭取本項權(quán)益存在的風險有哪些?
1、首先代位繼承只能發(fā)生在法定繼承中,因此必須明確您奶奶去世時未訂立遺囑。
2、代位繼承的份額:繼承法有對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務或者與被繼承人共同生活的繼承人,分配遺產(chǎn)時,可以多分的規(guī)定。因此,您是否盡了扶養(yǎng)老人的義務,是衡量財產(chǎn)份額的重要標志。若沒有盡到扶養(yǎng)義務,則可能遺產(chǎn)份額會有所減少。
2、客戶的“特定要求”回復
律師爭取權(quán)益最大化的思路及方案可具體查看“可爭取的權(quán)益(訴訟請求)分析”和“律師代理策略”部分的內(nèi)容。
3、律師代理策略
一、首先因為本案沒有遺囑,屬于法定繼承的情形。應特別注意三位逝者去世的時間順序,根據(jù)這個時間順序,發(fā)生二次不同類型的繼承,一個是轉(zhuǎn)繼承;一個是代位繼承。二者的區(qū)別在于轉(zhuǎn)繼承是被轉(zhuǎn)繼承人在被繼承人死亡之后、遺產(chǎn)分割前死亡;而代位繼承是被代位繼承人在被繼承人死亡之前死亡。代位繼承的繼承人是被繼承人的直系卑親屬,轉(zhuǎn)繼承的繼承人則是對被轉(zhuǎn)繼承人有繼承權(quán)的人,本案,就是您父親的第一順序繼承人。
二、關于如何處理訴訟時效的風險問題的代理策略和分析:由于繼承法規(guī)定,繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年,自繼承人知道或者應當知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。因此應當收集相應的證據(jù),尤其是您姑姑現(xiàn)在才向您提出您沒有繼承權(quán)的意見的證據(jù)。我們可以主張繼承開始后,各繼承人均接受繼承但遺產(chǎn)未分割的,即為共同共有,直到現(xiàn)在其他共有人向我方提出我方?jīng)]有繼承權(quán),所以才提起訴訟。因此,訴訟時效不適用《中華人民共和國繼承法》關于繼承權(quán)的訴訟時效的規(guī)定,而應適用《民法通則》關于共同共有的所有權(quán)保護的訴訟時效。
三、如何爭取更多的遺產(chǎn)份額。1、代位繼承只能發(fā)生與被繼承人有直系血親或擬制血親的子女范圍內(nèi),因此,對于您爺爺?shù)倪z產(chǎn),您母親沒有代位繼承權(quán)。但是《中華人民共和國繼承法》中有規(guī)定,喪偶兒媳對公、婆,喪偶女婿對岳父、岳母,盡了主要贍養(yǎng)義務的,作為第一順序繼承人。因此,我方可以重點收集您母親贍養(yǎng)您爺爺、奶奶的證據(jù)材料,您母親也許會獲得相應的繼承份額的。2、如果我方能夠提供相應的扶養(yǎng)老人較多,盡了主要扶養(yǎng)義務或者與被繼承人共同生活的證據(jù)材料,可以主張遺產(chǎn)多分。依據(jù)《中華人民共和國繼承法》:對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務或者與被繼承人共同生活的繼承人,分配遺產(chǎn)時,可以多分。
四、在確定繼承份額的同時,必須明確繼承遺產(chǎn)的范圍,本案,作為您爺爺奶奶遺產(chǎn)的房屋的原始信息及拆遷后的安置補償情況必須核查清楚。
五、必須明確遺產(chǎn)的現(xiàn)狀,包括是否實際取得,有誰實際持有,有無其他負擔(抵押、查封等)。
徐老師點評
律師對各地位當事人可爭取的遺產(chǎn)份額進行了直接的確分,說明了客戶可以繼承爺爺?shù)木欧种缓湍棠痰亩种贿z產(chǎn)份額。這樣做的好處是即使遺產(chǎn)范圍沒有辦法確認,也可直接確定遺產(chǎn)繼承的份額。一旦確定遺產(chǎn)范圍,就可以直接按照份額進行確定并向遺產(chǎn)持有人主張權(quán)利。
4、程序介紹
4.1 需要收集的證據(jù)材料有哪些?
1、被繼承人的戶籍證明、死亡證明。
2、各有關繼承人的身份、戶籍信息。
3、作為遺產(chǎn)的房屋的權(quán)利憑證(房產(chǎn)證、土地證等)或者有關該房屋的拆遷安置補償協(xié)議,取得安置房或貨幣補償款的書面憑證。
4、有關您母親對被繼承人生前撫養(yǎng)較多方面的證據(jù)。
5、有關遺產(chǎn)當前實際占用、使用、持有情況及有無其他負擔方面的證據(jù)。
4.2 大致需要的時間、經(jīng)歷的流程。
1、和您電話聯(lián)系好時間之后,您帶材料來辦公室辦理委托手續(xù),幫助您審查證據(jù)和調(diào)取案件其他的證據(jù),比如對方的戶籍信息等;
2、在證據(jù)準備完善后,3個工作日內(nèi)寫好訴訟材料,包括民事起訴書、證據(jù)目錄、代理詞,將證據(jù)整理編號,讓您查看,則您確認無誤之后,我們再去法院立案,法院會在收到材料之日起7天內(nèi)進行立案;
3、法院在立案之后會將我方的證據(jù)材料依法給對方,同時要求雙方在法院規(guī)定的10天舉證時間內(nèi)交證據(jù)材料,如果沒有在規(guī)定的時間交證據(jù)材料,有可能在開庭的時候?qū)Ψ讲挥栀|(zhì)證。
4、如果證據(jù)不充分,則需要進一步在舉證期限內(nèi)提供新的證據(jù),有時需要在訴訟前申請法院的調(diào)查令去調(diào)查取證。
5、法院會在立案之后大概15天左右安排開庭的,也有可能當庭調(diào)解或者訴前調(diào)解,如果調(diào)解成功,簽訂調(diào)解筆錄,如果無法調(diào)解,則庭審之后等待判決。
6、案件若法院適用簡易程序,法院會在開庭后擇期作出判決,審理期限為三個月,若由于案件復雜等原因無法在三個月內(nèi)審結(jié)的,案件可以轉(zhuǎn)為普通程序,審理期限為六個月。
徐老師總結(jié)
從這份法律意見可以看出,律師對繼承案件理解是比較全面透徹的,對用戶利益的考慮也是比較周全的,對相關法律法規(guī)的理解準確,法律意見書的撰寫格式合規(guī),具有一定的借鑒意義。
小編按:以上點評由徐老師口述,小編整理而成。如有部分用詞錯誤,請各位律師諒解。