資本經(jīng)營（投融資）高級研修班38期于2017年4月15日正式開班入學，經(jīng)過兩天的緊張學習，感觸頗多！
當我再一次系上紅領巾、背上小書包時，仿佛時光倒流回兒時！
當我們再一次莊嚴宣誓時，仿佛又回到了曾經(jīng)熟悉的大學校園，又回到了毛頭小伙的時代！
此時此刻，終于真正領悟了“百戰(zhàn)歸來再讀書”的含義。
通過認真聆聽馬永斌教授的講課，通過一位專家學者對資本運作的視角，讓我有機會將律師對資本運作的思維與學者對資本運作的思維進行有機的結合，可以說是“腦洞大開”！我從以下幾方面淺談自己的體會：
首先，從授課藝術方面，馬永斌教授是對“將深奧的問題通俗化，將復雜的問題簡單化”的最好詮釋！
古語云，“師者，傳道、授業(yè)、解惑也”！傳道、授業(yè)是過程，解惑是目的！馬永斌教授在授課開始，直接表明，本門課程就是防黑的！咋一聽，感覺這個“黑”字俗不可耐，難登大雅之堂！但是，細細品味，方潘然大悟！一個“黑”字足以將投資股東、創(chuàng)始股東、職業(yè)經(jīng)理人、大股東、小股東等等不同的利益相關主體之間的關系進行了精準的概括。
資本的唯一特性就是逐利性！我將資本稱之為血性狂魔！今天的經(jīng)理人，也許就是明天的投資人，這家企業(yè)的小股東，難保不是另一家企業(yè)的大股東，關鍵是所處地位及角色的不同而已！所以，“防黑”過程就是這些人之間的利益博弈過程，就是利益再平衡的過程。
總之，我認為，馬教授的一個“黑”字，道出了公司治理的精髓！一個黑字，瞬間將我從律師的角色轉換為學生的角色！從而為后面的認真學習開辟了道路。
其次，從專業(yè)知識、專業(yè)能力的提升方面，本人也獲益匪淺。簡單從以下幾方面來說明自己的收獲：
大家設立公司的目的是為了逐利，就是為了賺錢。因此，上市公司或非上市公司的股東之間爭奪控制權的根本目的就是為了獲得超額利益。掌握公司控制權的股東為了獲得超出其應得份額的利益，會采用各種手段對公司實施掏空行為，對其他的非控制股東實施掠奪。通常來講，掏空和掠奪行為會表現(xiàn)為關聯(lián)交易、相互之間的擔保、抵押、質押，不對等的資產(chǎn)置換以及僅配股不分紅等等。
1、奪取控制權的方法
A、一股獨大
一股獨大的企業(yè)，常見于家族性企業(yè)?？刂菩怨蓶|原則上不會故意掏空公司。但是，對于某些企業(yè)來講，控制性股東為了侵吞其他小股東的利潤，往往也會采用虛假交易、關聯(lián)交易、擴大經(jīng)營成本等等方法來剝奪小股東的利益。
B 、集團公司以交叉持股、金字塔結構、類別股份等方式，導致控制權和現(xiàn)金流權相分離，從而奪取控制權。
通常來講，我們將股東簡單分為大股東、小股東，每個股東擁有的股份份額，就相對應的擁有等比例的分紅權，即同股同權、一股一票。但是，在上述資本運作模式下，可以實現(xiàn)控制權和現(xiàn)金流權的分離，從而使實際控制人以最少的資金控制盡量多的資源，實現(xiàn)資本利益的最大化。
C、爭取散股的支持。得散股者得天下！盡可能的采取委托投票方式，爭取將散戶的投票權集中，這樣也可以達到掌握控制權的目的。
2、股權結構的設計
為了獲得控制權，可以采用類別股份、金字塔結構以及交叉持股的方式。簡單來講，類別股份就是指因認購時間、認購價格、認購者身份、交易場所的不同而在流通性、價格、權利和義務上有所不同的股份。一般講類別股份分為優(yōu)先股、無表決權股、和一股多票等，優(yōu)先股的優(yōu)勢在于，其持有者在利潤分紅及剩余財產(chǎn)分配的權利方面，優(yōu)先于普通股，但是，其付出的代價為放棄公司的控制權。
在存在優(yōu)先股的公司，股東持有優(yōu)先股的比例越高，其對公司的控制力越低；一股多票是指股東擁有的投票權大于其持有的股份數(shù)，典型案例就是馬云和劉強東，在此設計下，即使創(chuàng)始股東經(jīng)歷多輪融資后，其也會牢牢掌握公司的控制權；無表決權股屬于一種赤裸裸的剝奪方式，無論是創(chuàng)始股東還是投資股東，一般都會排斥該股份安排方式。
金字塔結構是指一個集團公司的股權結構像一個金字塔，呈現(xiàn)多層級的控制結構。在該結構中，最頂層的集團是實際控制人，中間的公司是持股公司，最下面的公司是經(jīng)營公司。金字塔結構是典型的以小博大式的高效融資方式。層級越多，控制鏈條越長，實際控制人的現(xiàn)金流權和控制權的分離度越高，控制人實現(xiàn)資本利益最大化的可能性就越大。
交叉持股結構是指法人企業(yè)之間相互持有對方股份的股權結構。交叉持股有多種形式，其實質就在于，在投入同樣資金的情形下，通過交叉持股可以放大控制權，同時削弱了其他投資者的控制權。
通過對上述設計方案的分析判斷，我們可以看出，類別股份以喪失控制權為代價或以獲得不對稱的投票權為籌碼，因此，控股股東僅以該設計方案為達到控制公司的手段，必然會引起非控制股東的猜疑。故，一般情況下，應當結合金字塔結構及交叉持股的方式，進行組合式持股。
3、對小股東的保護
由于存在控股股東采取各種方法剝奪非控股股東利益的可能性，因此，應當在法律層面做出相應的保護性方案。例如引入小股東維權方面的舉證責任倒置、集體訴訟制度、懲罰性賠償?shù)?，同時，建立真正的獨立董事制度，打破“獨立不董事，董事不獨立”的僵局。
章程是公司的憲法，所以，無論是控股股東還是非控股股東都應當基于自身利益的考慮，精心設計公司章程。例如小股東可以通過章程約定，持有多少比例以上的小股東可以申請對公司財務進行審計，對于非上市公司來講，可以約定小股東控制監(jiān)事會，監(jiān)事會有對外委托審計部門對公司進行審計的權利；股份份額相對較少的股東，為了把控控制權可以約定累積投票制，以及采取表決權代理制度。
隨著注冊制的到來，上市公司的數(shù)量會發(fā)生井噴式的變化，也就必然會發(fā)生一系列的侵犯小股東權利的案例。機遇與風險并存！注冊制的到來，必然會引發(fā)現(xiàn)行法律規(guī)定的變化，小股東維權的方式如集體訴訟、舉證倒置等會相應設立，屆時，我們可以通過研究機構披露上市公司負面信息、對沖基金融券做空、集體訴訟等方法來獲得相應的回報！輝山乳業(yè)被渾水公司做空就是一個經(jīng)典案例。
投資條款清單是投資者與目標公司或者其股東就未來的投資交易所達成的原則性約定。在雙方約定的條件成就時，再簽訂正式的投資協(xié)議。通過老師以俏江南上市失敗、張?zhí)m凈身出戶為典型案例的分析解讀，本人更加清晰在類似協(xié)議中，應當注意的幾個問題：
首先，投資股東與PE在進行相關談判時，一定要將PE公司的資金實力進行相應的盡職調查，否則，不宜簽訂“本協(xié)議簽訂后，公司及創(chuàng)始股東在一定的期限內不得與投資人以外的任何第三方洽談或實行融資交易”的排他性條款，避免自己陷入被動局面。
其次，鑒于目前我國存在 “事業(yè)成功、婚姻失敗”的夫妻關系現(xiàn)狀，作為PE，應當增設土豆條款；作為創(chuàng)始股東，應當客觀評估自己的婚姻狀況，慎重考慮土豆條款的殺傷力。
第三，在簽訂對賭條款時，應當將觸發(fā)對賭條款的條件進行嚴格細化，避免重蹈張?zhí)m覆轍！
第四，對公司的估值應當客觀、科學，應當對協(xié)議前市值還是協(xié)議后市值進行明確約定。
1、關于職業(yè)經(jīng)理人的問題
由于職業(yè)經(jīng)理人與股東之間存在信息不對等、利益不一致、監(jiān)督困難等等諸多因素，因此，可能導致經(jīng)理人在履職過程中存在損公肥私、職業(yè)疲勞（不作為）等損害股東利益的行為，為了約束經(jīng)理人，可以從公司內部治理結構和公司外部治理結構兩個方面進行制衡。內部結構包括股東大會、董事會、信息披露、獨立外部審計和股權激勵；外部治理結構一般為控制權的爭奪，最極端的表現(xiàn)形式為惡意并購。
2、董事會制度
由于股東大會原則上每年召開一次，盡管法律規(guī)定了臨時股東大會的召開程序及相關條件，畢竟經(jīng)常召開臨時股東大會也不可能形成常態(tài)；同時，董事會直接選擇、聘用和解聘經(jīng)理人，直接決定經(jīng)理人的工資報酬，因此，我認為董事會制度就成為防范職業(yè)經(jīng)理人道德風險的最主要防線。從某種意義上講，董事會制度的建立，實現(xiàn)了企業(yè)從“人管人”到“制度管人”的飛躍。
3、信息披露制度
信息披露制度設計的初衷就是為了解決經(jīng)理人與老板之間的信息不對稱問題。只要企業(yè)規(guī)模不斷膨脹，導致老板不可能任何事情都親歷親為，需要授權經(jīng)理人的時候，就會出現(xiàn)老板和經(jīng)理人之間信息不對稱的問題，規(guī)模越大，不對稱的程度就越大。由于公司大量的信息并沒有掌握在老板手中，其中包括人力資源信息、財務信息、采購信息、技術信息等等，所以，經(jīng)理人出現(xiàn)道德風險的可能性就增加。俗話說得好：陽光是最好的殺菌劑！強制性的進行信息披露，對經(jīng)理人就會形成一種無形的震懾，就會增加經(jīng)理人的違法成本和暴露的幾率，因此，會從根源上扼殺經(jīng)理人損害股東利益的想法。
4、獨立的外部審計
獨立的外部審計就是為了確保財務報告和信息披露的真實性。在信息披露過程中，應該由審計委員會聘請外部 的會計師事務所進行獨立審計。由于目前進行外部審計時，均要求只能選擇合伙制的會計師事務所，如果會計師在審計過程中存在主觀上的作假行為，其可能面臨牢獄之災、終身禁入的風險，因此，獨立的外部審計對經(jīng)理人是一種強大的震懾。
5、股權激勵制度
股權激勵是公司治理機制中最重要的環(huán)節(jié)，也是公司治理制度在中國上市公司和非上市公司中應用得最多的制度。股權激勵的實質就是通過股權或期權使經(jīng)理人的身份變成勞動者和所有者的雙重身份，使得老板和經(jīng)理人成為利益共同體，解決了老板和經(jīng)理人之間的利益不一致的核心問題。
股權激勵機制，可以有效的驅動經(jīng)理人自覺的努力工作，將企業(yè)利益與自己利益緊密相連，將員工利益與老板利益有機統(tǒng)一，將企業(yè)的長遠發(fā)展、股東價值最大化與經(jīng)理人自身的價值追求高度統(tǒng)一起來。實施股權激勵，實際上就是將經(jīng)濟激勵滲透到資本的增值過程中，從源頭上防范并有效遏制經(jīng)理人私下做出不利于老板的行為。
1）股權激勵的對象如何確定
股權激勵就是要將股份給那些最有可能接觸到公司核心技術、核心資源的人，其覆蓋的范圍不宜太廣，否則，就會出現(xiàn)股權高度分散的局面，從而為惡意并購埋下伏筆。一般包括三種人，其一，授予現(xiàn)有骨干金手銬，將經(jīng)理人的利益與老板的利益緊密捆綁在一起，增加骨干成員的失敗成本；其二，贈與過去的功臣金色降落傘。其三為未來的人才涉及成長金臺階。
2）股權激勵的時機
首先，商業(yè)模式比較好的企業(yè)可以實施股權激勵，就是說，公司的商業(yè)模式能否賺到錢，即使目前利潤不太好，但是公司的成長性很好。公司利潤好，成為股東后可以立即分享利潤或者現(xiàn)在利潤不好，但是，前景很好，這兩種情況都可以實施股權激勵，才可以達到股權激勵的預期目的，否則，就屬于畫餅充饑！
其次，管控模式要好，就是說已經(jīng)建立了完善的公司治理的約束機制，只有建立了高效的董事會制度和內部管控體系后，才可以實施股權激勵，否則，就會發(fā)生經(jīng)理人惡意促使行權條件成就從而侵害老板的行為。
第三，要考慮公司的資本戰(zhàn)略計劃。
3）經(jīng)理人的報酬結構
經(jīng)理人的傳統(tǒng)報酬結構是基本工資加年度獎金，基本工資是根據(jù)經(jīng)理人的歷史業(yè)績確定，年度獎金和公司本年度的業(yè)績掛鉤，但是，二者都與公司的未來沒有關系。股權激勵屬于長期激勵性報酬，可以有效解決經(jīng)理人的短期行為。
因此，應當充分發(fā)揮長期激勵性報酬的優(yōu)勢，讓經(jīng)理人的收入呈現(xiàn)遞延型報酬的特征，簡單來講，就是指把本應該一次性給予的經(jīng)理人的報酬，在當期只兌現(xiàn)一部分，其余的遞延到今后幾年內分期分批兌現(xiàn)，將經(jīng)理人的利益與公司利益進行長期捆綁。
4）究竟誰負責安排實施該激勵計劃
在上市公司由薪酬委員會負責，在非上市公司，由老板親自負責統(tǒng)籌，外聘股權激勵專家或咨詢公司設計方案，律師負責審核合同，會計師評估核算資產(chǎn)。
5）特殊情況時的退出機制
在股權激勵計劃的執(zhí)行過程中，可能發(fā)生一些特殊的情況，而這種特殊情況的發(fā)生，會影響股權激勵計劃的執(zhí)行效果，甚至會違背實施股權激勵計劃的初衷。所以一定要制定退出機制。第一要約定退出機制的觸發(fā)條件，包括違反競業(yè)限制的條款、保密條款等，解聘離職、退休、死亡等勞動關系終止的情形，總之，觸發(fā)條件應當根據(jù)企業(yè)的具體情況，盡可能詳細羅列。第二要約定回購股份的價格。
6）按照什么價格給
一定要花錢買！目的就是要讓經(jīng)理人承擔企業(yè)未來的一定風險，由于經(jīng)理人屬于風險厭惡型，所以，這個價格不能太高，一般以股價市值的7折左右為宜，并且可以采取半賣半送的方式。
7）股權激勵下績效指標的設定
績效指標的設定應當充分考慮經(jīng)理人的心理承受能力并結合目前公司的經(jīng)營現(xiàn)狀、預期目標進行設定，可以從公司的短期利潤指標和長期利潤指標，個人績效、部門績效、公司績效等等幾個方面著手進行，總之，設定的這個指標一定要具有科學性和可執(zhí)行性，讓經(jīng)理人認為這個指標具有達到的現(xiàn)實可能，否則，就達不到激勵的效果。
最后，公司治理的終極目標為，在不同的利益主體之間，通過科學、合理、有效的制度建設，達到各方的共贏。
