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（南京民國(guó)建筑之國(guó)民政府經(jīng)濟(jì)部）

　　反扒人員既不是被盜竊財(cái)物的所有權(quán)人，也沒有得到被害人的授權(quán)具有暫時(shí)占有該財(cái)物的權(quán)利，更沒有基于民事行為（委托保管合同等）或者其他事實(shí)行為負(fù)有看管該財(cái)物的職責(zé)義務(wù)，僅僅因?yàn)榉窗侨藛T事先發(fā)覺行為人形跡可疑，之后目睹其盜竊過程，就認(rèn)定被害人沒有失去對(duì)財(cái)物的控制，這其實(shí)是將反扒人員納入財(cái)物所有權(quán)人或者合法持有人的范疇內(nèi)。該觀點(diǎn)不僅混同了反扒人員與被害人的身份，也夸大了被害人對(duì)財(cái)物實(shí)際的控制能力，忽視了行為人秘密竊取（相對(duì)于被害人而言）行為事實(shí)上已破壞了被害人對(duì)財(cái)產(chǎn)控制權(quán)的客觀狀態(tài)。

　　所以，筆者認(rèn)為，該類型的盜竊行為一旦“得逞”應(yīng)認(rèn)定為既遂。至于案發(fā)后行為人迅速被反扒人員抓獲，贓物被立即追回的情節(jié)，是盜竊行為既遂之后的抓捕行為和追贓行為。顯然，抓捕行為和追贓行為在犯罪構(gòu)成層面不具有被獨(dú)立評(píng)價(jià)的地位，只能在量刑時(shí)作為酌定情節(jié)予以考慮，不能以此來(lái)判斷犯罪的既未遂狀態(tài)。

　　還有觀點(diǎn)認(rèn)為，反扒人員和盜竊行為人之間的力量對(duì)比分明，即只要盜竊行為是在反扒人員“全程監(jiān)控”下進(jìn)行的，盜竊行為人基本上就難逃被反扒人員當(dāng)場(chǎng)抓獲的結(jié)局，從而得出這類盜竊行為不可能既遂的結(jié)論。筆者認(rèn)為，這種推論也不妥。

　　其一，反扒人員的力量強(qiáng)過盜竊行為人并不是絕對(duì)的，在某些情況下，可能存在盜竊行為人的力量強(qiáng)過反扒人員的情形。

      其二，決定盜竊行為是既遂還是未遂的關(guān)鍵點(diǎn)是財(cái)物是否已經(jīng)失控于所有權(quán)人或者合法占有人，而不是財(cái)物失控于所有權(quán)人或者合法占有人的可能性大小。“得逞”是一種靜止、確定的狀態(tài)，而非一種可能性，即使這種可能性極大。

      其三，實(shí)踐中，在公安機(jī)關(guān)“全程監(jiān)控”下實(shí)施的販賣毒品行為只要交易完成，行為人被當(dāng)場(chǎng)抓獲也不影響販賣毒品罪既遂的認(rèn)定。因此，同樣是“全程監(jiān)控”后被反扒人員當(dāng)場(chǎng)抓獲的盜竊行為人的行為也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為既遂。但此時(shí)，或許有人會(huì)從打擊毒品犯罪的重要性角度認(rèn)為，販賣毒品罪的既未遂標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)?shù)陀谄胀ǖ谋I竊行為的既未遂標(biāo)準(zhǔn)，而筆者認(rèn)為，刑事政策不能代替法律，刑法分則中所有罪名既未遂的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)都是相同的，不同之處僅僅是罪名與罪名之間所保護(hù)法益的不同以及如何認(rèn)定“著手”的區(qū)別。

　　如果在反扒人員“全程監(jiān)控”下的盜竊行為不能認(rèn)定為既遂，一方面會(huì)導(dǎo)致縱容犯罪，使部分已經(jīng)達(dá)到盜竊罪“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)，符合盜竊罪構(gòu)成要件的犯罪嫌疑人逍遙法外，還將削弱司法機(jī)關(guān)對(duì)侵財(cái)性犯罪的打擊力度。另一方面，也將導(dǎo)致公安機(jī)關(guān)根本無(wú)法抓捕這類盜竊犯罪的現(xiàn)行犯，影響公安機(jī)關(guān)辦案的積極性。

　　所以，筆者認(rèn)為，“全程監(jiān)控”作為一種外部介入因素，不能影響盜竊罪的定性，至于盜竊行為人當(dāng)場(chǎng)被反扒人員抓獲，贓物被追回，可作為對(duì)其酌定從輕處罰的情節(jié)予以考慮。

　　(作者單位：浙江省寧波市海曙區(qū)人民檢察院)

出處:檢察日?qǐng)?bào)