【中 法 碼】刑法總則·一罪的類型·實(shí)質(zhì)一罪·想象競(jìng)合犯·認(rèn)定 (g100102011)
【關(guān) 鍵 詞】刑事 想象競(jìng)合 公對(duì)公借款 受賄 挪用公款 關(guān)聯(lián)性 從一重罪
處罰 數(shù)罪并罰
【學(xué)科課程】刑法總則
【知 識(shí) 點(diǎn)】想象競(jìng)合犯 公對(duì)公借款 受賄罪 挪用公款罪
【教學(xué)目標(biāo)】掌握想象競(jìng)合犯的概念，明確想象競(jìng)合犯的處罰原則。
【裁判機(jī)關(guān)】上海市第二中級(jí)人民法院
【程序類型】刑事公訴二審
【案例效力】★★★☆☆ 被最高人民法院《人民司法·案例》2015年第16期(總第723期)收錄
【案例信息】
【罪 名】挪用公款罪
【案 號(hào)】 (2014)滬二中刑終字第260號(hào)
【判決日期】2014年08月01日
【審理法官】 費(fèi)曄 沈燕 潘庸魯
【公訴機(jī)關(guān)】 上海市青浦區(qū)人民檢察院
【被 告 人】 王雪忠 韓惠君
【辯 護(hù) 人】 葉坤元（上海市中山律師事務(wù)所）；李小華 馬德徽（上海李小華律師事務(wù)所）
【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】
行為人系國(guó)家工作人員，其存在兩次利用職務(wù)便利收受賄賂的行為和一次以個(gè)人名義將公款借予其他單位使用的行為，其中一次受賄行為系為了謀取個(gè)人利益，與公對(duì)公借款存在關(guān)聯(lián)，該行為是否構(gòu)成挪用公款罪與受賄罪的想象競(jìng)合，應(yīng)如何處罰。行為人的另一次受賄行為與挪用公款行為無(wú)關(guān)的，如何對(duì)其定罪處罰。
【裁判結(jié)果】
一審法院判決：對(duì)被告人王雪忠以受賄罪判處有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利二年；對(duì)被告人韓惠君以受賄罪判處有期徒刑七年六個(gè)月，剝奪政治權(quán)利一年；以挪用公款罪判處有期徒刑九年，剝奪政治權(quán)利一年，決定執(zhí)行有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利二年；在案贓款15.3萬(wàn)元予以追繳。
被告人王雪忠不服一審判決，提起上訴稱：反貪局直接對(duì)本人進(jìn)行逮捕，逮捕程序違法；一審法院認(rèn)定本人與上訴人韓惠君共同受賄事實(shí)不清；本人具有自首情節(jié)，韓惠君并非主動(dòng)投案，本人在接到反貪局電話通知后主動(dòng)到案，在被采取強(qiáng)制措施前如實(shí)供述了全部受賄犯罪事實(shí)。
被告人韓惠君不服一審判決，提起上訴稱：一審認(rèn)定本人與上訴人王雪忠共同受賄十五萬(wàn)元的事實(shí)不清；本人行為未構(gòu)成挪用公款罪，將單位資金借予星云公司使用并非本人的決定，而是集體討論決定，且本人收取的小額招待費(fèi)與事后出借三百萬(wàn)元資金不具有關(guān)聯(lián)性，故本人并未謀取個(gè)人利益。
二審法院裁定：駁回上訴，維持原判。
【裁判要旨】
行為人系行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員，具有受賄罪、挪用公款罪的主體資格。行為人存在兩次利用職務(wù)便利收受賄賂的行為和一次以個(gè)人名義將公款借予其他單位使用的行為，即公對(duì)公借款行為。因公對(duì)公借款成立挪用公款罪需以謀取個(gè)人利益為條件，故對(duì)行為人的行為進(jìn)行定性時(shí)，應(yīng)先認(rèn)定受賄行為與公對(duì)公借款是否存在關(guān)聯(lián)。行為人其中一次受賄行為系為了謀取個(gè)人利益，與公對(duì)公借款存在關(guān)聯(lián)的，則應(yīng)認(rèn)定該行為構(gòu)成挪用公款罪與受賄罪的想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪處罰；行為人的另一次受賄行為與挪用公款行為無(wú)關(guān)的，則應(yīng)以受賄罪定罪處罰。
【法理評(píng)析】
挪用公款罪是指國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的行為。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》的規(guī)定，對(duì)挪用公款歸個(gè)人使用的含義進(jìn)行了解釋，即具有下列情形之一的，屬于挪用公款歸個(gè)人使用：（一）將公款給本人、親友或者其他自然人使用的；（二）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；（三）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用（即公對(duì)公借款），謀取個(gè)人利益的。其中，第三項(xiàng)的規(guī)定屬于公對(duì)公借款的情形，一般情況下，成立挪用公款罪不以行為人謀取個(gè)人利益為要件，但上述第三項(xiàng)明確規(guī)定公對(duì)公借款成立挪用公款罪的，以“謀取個(gè)人利益”為構(gòu)成要件。
行為人因收受賄賂而實(shí)施公對(duì)公借款行為的，同時(shí)符合挪用公款罪和受賄罪的構(gòu)成要件，若數(shù)罪并罰，明顯屬于重復(fù)評(píng)價(jià)，故應(yīng)視為構(gòu)成想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪處罰。但行為人多次受賄又公款私用的，則應(yīng)以受賄罪和挪用公款罪并罰。實(shí)踐中，行為人存在多次受賄，又具有公對(duì)公借款行為的，應(yīng)先認(rèn)定次受賄行為與公對(duì)公借款是否存在關(guān)聯(lián)，才能認(rèn)定應(yīng)否以受賄罪和挪用公款罪并罰：若行賄人的行賄目的及行為人的受賄理由與公對(duì)公借款存在關(guān)聯(lián)，則應(yīng)認(rèn)定受賄行為的目的系謀取個(gè)人利益，則成立挪用公款罪和受賄罪的想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪處罰；若多次受賄行為與公對(duì)公借均不存在關(guān)聯(lián)，則公對(duì)公借款行為因缺少謀取個(gè)人利益的要件而不成立挪用公款罪，而多次受賄行為僅構(gòu)成受賄罪；若多次受賄中的某次受賄行為與公對(duì)公借款存在關(guān)聯(lián)，則存在關(guān)聯(lián)的受賄行為與挪用公款行為構(gòu)成受賄罪與挪用公款罪的想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪處罰，對(duì)其他與挪用公款行為不存在關(guān)聯(lián)的受賄行為，則應(yīng)以受賄罪定罪處罰，此時(shí)亦存在數(shù)罪并罰的情形。
本案中，行為人系行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員，具有受賄罪、挪用公款罪的主體資格。行為人利用職務(wù)上的便利，存在兩次受賄行為，并存在利用職務(wù)便利以個(gè)人名義將公款借予其他單位使用的行為。對(duì)于挪用公款行為，按立法解釋規(guī)定，以個(gè)人名義將公款供其他單位使用成立挪用公款罪的，需以“謀取個(gè)人利益”為構(gòu)成要件。對(duì)于其中一次受賄行為，行賄人的目的系方便獲取借款，而行為人在受賄不久后即個(gè)人決定以單位名義將公款挪給行賄人所在公司使用，故應(yīng)認(rèn)定行為人所實(shí)施的公對(duì)公借款行為系為了謀取個(gè)人利益，此時(shí)行為人的行為構(gòu)成挪用公款罪和受賄罪的想象競(jìng)合，應(yīng)擇一重罪處罰。對(duì)于另一次受賄行為，贓款指向明確，與公對(duì)公借款無(wú)關(guān)聯(lián)，故應(yīng)以受賄罪定罪處罰。
【適用法律】
《中華人民共和國(guó)刑法》第二十五條 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
第五十五條 剝奪政治權(quán)利的期限，除本法第五十七條規(guī)定外，為一年以上五年以下。
判處管制附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等，同時(shí)執(zhí)行。
第五十六條 對(duì)于危害國(guó)家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利；對(duì)于故意殺人、強(qiáng)奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利的，依照本法分則的規(guī)定。
第六十四條 犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收。沒(méi)收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫(kù)，不得挪用和自行處理。
第六十七條 犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第六十九條 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)三年，拘役最高不能超過(guò)一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過(guò)二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過(guò)二十五年。
數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。
第九十三條 本法所稱國(guó)家工作人員，是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。
國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。
第三百八十三條 對(duì)犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：
（一）個(gè)人貪污數(shù)額在十萬(wàn)元以上的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
（二）個(gè)人貪污數(shù)額在五萬(wàn)元以上不滿十萬(wàn)元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
（三）個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬(wàn)元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬(wàn)元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。
（四）個(gè)人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。
對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。
第三百八十四條 國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。
挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰。
第三百八十五條 國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。
第三百八十六條 對(duì)犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。
《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條 第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)改判；
（三）原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷(xiāo)原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。
【法律文書(shū)】
拘留通知書(shū) 逮捕決定書(shū) 刑事起訴狀 公訴意見(jiàn)書(shū) 辯護(hù)詞 刑事答辯狀 刑事上訴狀 刑事一審判決書(shū) 刑事二審判決書(shū)
【思考題和試題】
1.簡(jiǎn)述挪用公款罪的構(gòu)成要件。
2.公對(duì)公借款成立挪用公款罪需滿足哪些條件。
3.簡(jiǎn)述數(shù)罪并罰的概念及適用條件。
【裁判文書(shū)原文】 (如使用請(qǐng)核對(duì)裁判文書(shū)原件內(nèi)容)
《刑事裁定書(shū)》
原公訴機(jī)關(guān)：上海市青浦區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）：王雪忠。
辯護(hù)人：葉坤元，上海市中山律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告人）：韓惠君。
辯護(hù)人：李小華、馬德徽，上海李小華律師事務(wù)所律師。
上海市青浦區(qū)人民法院審理上海市青浦區(qū)人民檢察院指控原審被告人王雪忠犯受賄罪，原審被告人韓惠君犯受賄罪、挪用公款罪一案，于2014年1月28日作出(2013)青刑初字第1268號(hào)刑事判決。王雪忠、韓惠君不服，提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，于同年3月28日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市人民檢察院第二分院指派檢察員李xx出庭履行職務(wù)，上訴人王雪忠、韓惠君及其辯護(hù)人葉坤元、李小華、馬德徽均到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
上海市青浦區(qū)人民法院根據(jù)有關(guān)單位的《關(guān)于王雪忠等同志職務(wù)任免的通知》、《關(guān)于吳xx等同志職務(wù)任免的通知》、《干部履歷表》、《公務(wù)員登記表》、《上海市國(guó)家公務(wù)員（機(jī)關(guān)工）年度考核登記表》、《關(guān)于韓惠君同志任職的通知》、《關(guān)于徐x等同志任職的通知》、《關(guān)于費(fèi)x等同志任職的通知》及事業(yè)單位法人證書(shū)、組織機(jī)構(gòu)代碼證、檔案機(jī)讀材料、證明，證人金甲、孫甲、鄭甲、陸甲、孫乙、劉甲、嚴(yán)甲、許甲、朱甲、沈甲等人的證言，有關(guān)《企業(yè)落戶扶持協(xié)議》、《流動(dòng)資金借款合同》、《借款合同擔(dān)保書(shū)》、《關(guān)于青浦區(qū)科技創(chuàng)業(yè)中心基本賬戶和孵化賬戶的資金是否為財(cái)政監(jiān)管使用用途資金的意見(jiàn)征詢函》、《青浦區(qū)財(cái)政局公文辦理便函》和會(huì)議記錄、報(bào)銷(xiāo)單、存款分戶明細(xì)賬、記賬聯(lián)、借記卡明細(xì)對(duì)賬單、簽購(gòu)單、客戶收（付）款入賬通知，上海市青浦區(qū)人民檢察院反貪局的《扣押物品、文件清單》以及原審被告人王雪忠、韓惠君的供述等證據(jù)判決認(rèn)定：
（一）受賄部分
1.2011年上半年，王雪忠在擔(dān)任上海市青浦區(qū)科學(xué)技術(shù)委員會(huì)黨委書(shū)記，分管科創(chuàng)中心工作期間，與時(shí)任科創(chuàng)中心副主任韓惠君及上海星云信息科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱星云公司）負(fù)責(zé)人鄭甲（另案處理）商定，由鄭甲在科創(chuàng)中心孵化大樓內(nèi)注冊(cè)人民幣1 000萬(wàn)元（以下均為人民幣）成立星云公司，科創(chuàng)中心在兩年內(nèi)每年一次性給予星云公司135萬(wàn)元房租補(bǔ)貼作為扶持資金，星云公司承諾在三年內(nèi)完成一定的營(yíng)業(yè)額，否則退還相應(yīng)的扶持資金。同年12月30日，鄭甲以他人名義在科創(chuàng)中心注冊(cè)成立了星云公司，當(dāng)天韓惠君代表科創(chuàng)中心與星云公司簽訂了《企業(yè)落戶扶持協(xié)議》，次日科創(chuàng)中心將135萬(wàn)元轉(zhuǎn)入星云公司賬戶內(nèi)。2012年1月，已調(diào)任青浦文廣局黨委書(shū)記的王雪忠與韓惠君經(jīng)事先商量，由王雪忠出面就發(fā)放135萬(wàn)元扶持資金一事向鄭甲索取財(cái)物。當(dāng)月某日晚，王雪忠、韓惠君在本市市區(qū)某牛排館內(nèi)共同收受鄭甲給予的15萬(wàn)元，王雪忠分得9萬(wàn)元，韓惠君分得6萬(wàn)元，均用于各自花銷(xiāo)。而星云公司注冊(cè)成立至今，無(wú)任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也沒(méi)有退還上述扶持資金，造成135萬(wàn)元國(guó)有資產(chǎn)損失。
2、2012年4月，韓惠君在擔(dān)任科創(chuàng)中心副主任期間，利用其全面負(fù)責(zé)該中心工作的職務(wù)便利，至浙江省杭州市實(shí)地考察星云公司期間，非法收受鄭甲給予的3 000元。
（二）挪用公款部分
2012年4月，韓惠君在擔(dān)任科創(chuàng)中心副主任，全面負(fù)責(zé)該中心工作期間，由于收受了鄭甲給予的錢(qián)款，應(yīng)鄭要求，欲從科創(chuàng)中心借款300萬(wàn)元給星云公司用于資金周轉(zhuǎn)，遭到科創(chuàng)中心其他負(fù)責(zé)人的反對(duì)。韓惠君遂未經(jīng)集體研究決定，謊稱上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)已同意借款，騙得相關(guān)人員在借款憑證上簽字，爾后，韓惠君又以個(gè)人名義簽訂了該300萬(wàn)元的《借款合同擔(dān)保書(shū)》。同年4月28日，科創(chuàng)中心向星云公司支付了300萬(wàn)元，該款至今未歸還。
案發(fā)后，王雪忠家屬代其退出9萬(wàn)元，韓惠君家屬代其退出6.3萬(wàn)元。
上海市青浦區(qū)人民法院認(rèn)為，原審被告人王雪忠的行為已構(gòu)成受賄罪，原審被告人韓惠君的行為已構(gòu)成受賄罪、挪用公款罪，結(jié)合王雪忠、韓惠君共同受賄15萬(wàn)元系索賄，韓惠君挪用公款數(shù)額巨大且不退還，韓惠君系自首并退出違法所得，王雪忠能如實(shí)供述犯罪事實(shí)并退出違法所得等情節(jié)，對(duì)王雪忠從輕處罰，對(duì)韓惠君所犯兩罪分別減輕處罰，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第三百八十四條第一款、第九十三條、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第三款、第五十五條第一款、第五十六條第一款、第六十九條和第六十四條之規(guī)定，對(duì)王雪忠以受賄罪判處有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利二年。對(duì)韓惠君以受賄罪判處有期徒刑七年六個(gè)月，剝奪政治權(quán)利一年；以挪用公款罪判處有期徒刑九年，剝奪政治權(quán)利一年，決定執(zhí)行有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利二年。在案贓款15.3萬(wàn)元予以追繳。
上訴人王雪忠及其辯護(hù)人要求二審撤銷(xiāo)原判發(fā)回重審或?qū)ν跹┲覝p輕處罰，理由是：1.上海市青浦區(qū)人民檢察院反貪污賄賂局（以下簡(jiǎn)稱青浦檢察院反貪局）直接派員對(duì)王雪忠執(zhí)行逮捕，違反了我國(guó)法律規(guī)定。2.原判認(rèn)定王雪忠、韓惠君共同受賄15萬(wàn)元的事實(shí)不清。3.王雪忠在接到青浦檢察院反貪局電話通知后主動(dòng)到案，在被采取強(qiáng)制措施前如實(shí)供述了全部受賄犯罪事實(shí)，系自首。
上訴人韓惠君及其辯護(hù)人除同意王雪忠及其辯護(hù)人提出的原判認(rèn)定韓惠君、王雪忠共同受賄15萬(wàn)元的事實(shí)不清的觀點(diǎn)外，還提出原判認(rèn)定韓惠君構(gòu)成挪用公款罪不符合法律規(guī)定，理由是：1.韓惠君同意將單位資金300萬(wàn)元借給星云公司使用系集體商量決定，不是韓惠君個(gè)人決定。2.韓惠君與上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)等共5人考察星云公司時(shí)，鄭甲給予了包括韓惠君3 000元在內(nèi)的小額招待費(fèi)計(jì)1.5萬(wàn)元，這與事后出借300萬(wàn)元資金不具有關(guān)聯(lián)性，故韓惠君沒(méi)有謀取個(gè)人利益。
上海市人民檢察院第二分院認(rèn)為，原判認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪正確，量刑適當(dāng)，且訴訟程序合法，建議二審駁回王雪忠、韓惠君上訴，維持原判。
本院經(jīng)審理查明，上海市青浦區(qū)人民法院(2013)青刑初字第1268號(hào)刑事判決認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)，均經(jīng)一審當(dāng)庭出示、辨認(rèn)、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實(shí)。二審審理期間，辯論雙方均沒(méi)有提供新的證據(jù)，且二審審理查明的主要事實(shí)和認(rèn)定依據(jù)與原判相同，應(yīng)予確認(rèn)。
本案中，上訴人及其辯護(hù)人的主要觀點(diǎn)有四個(gè)方面：一是青浦檢察院反貪局對(duì)王雪忠采取強(qiáng)制措施違反了我國(guó)法律規(guī)定；二是原判認(rèn)定王雪忠、韓惠君共同索賄15萬(wàn)元的事實(shí)不清；三是王雪忠具有自首情節(jié)；四是認(rèn)定韓惠君構(gòu)成挪用公款罪不符合法律規(guī)定。本院根據(jù)審理查明的事實(shí)和法律規(guī)定，分別發(fā)表評(píng)判意見(jiàn)如下：
第一，關(guān)于青浦檢察院反貪局對(duì)王雪忠采取強(qiáng)制措施是否違反了我國(guó)法律規(guī)定的問(wèn)題
本院認(rèn)為，根據(jù)檢察院的《拘留決定書(shū)》、《逮捕決定書(shū)》等證據(jù)證明，2013年10月24日和11月7日，王雪忠因涉嫌犯受賄罪，經(jīng)青浦檢察院和上海市人民檢察院第二分院決定先后被刑事拘留和逮捕，并由青浦檢察院反貪局分別向王雪忠宣布，由上海市公安局青浦分局分別執(zhí)行。因此，青浦檢察院反貪局的行為符合我國(guó)法律規(guī)定。
第二，關(guān)于認(rèn)定王雪忠、韓惠君共同索賄15萬(wàn)元的事實(shí)是否清楚的問(wèn)題
本院認(rèn)為，星云公司負(fù)責(zé)人鄭甲應(yīng)王雪忠要求，為了感謝王雪忠、韓惠君已經(jīng)或?qū)⒁寐殑?wù)便利為其提供的幫助，于2012年1月邀請(qǐng)王雪忠、韓惠君至本市市區(qū)某牛排館吃飯時(shí)，將一只裝有15萬(wàn)元現(xiàn)金的黑色塑料袋交給王雪忠、韓惠君，后兩人在返回青浦的路上，韓惠君拿了6萬(wàn)元，王雪忠拿了9萬(wàn)元。根據(jù)以上事實(shí)，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩人共同索賄15萬(wàn)元，至于兩人分得多少資金并不影響對(duì)共同受賄金額的認(rèn)定。因此，原判認(rèn)定王雪忠、韓惠君共同索賄15萬(wàn)元的事實(shí)清楚。
第三，關(guān)于王雪忠是否具有自首情節(jié)的問(wèn)題
本院認(rèn)為，王雪忠雖然是在接到司法機(jī)關(guān)電話通知后主動(dòng)到檢察院接受調(diào)查，但沒(méi)有當(dāng)即如實(shí)供述受賄犯罪事實(shí)，且該受賄犯罪事實(shí)已被司法機(jī)關(guān)所掌握。因此，王雪忠不是主動(dòng)投案，而是到司法機(jī)關(guān)為其否認(rèn)受賄犯罪事實(shí)進(jìn)行辯解，開(kāi)脫罪責(zé)，其行為依法不能認(rèn)定自首。
第四，關(guān)于韓惠君是否構(gòu)成挪用公款罪的問(wèn)題
本院認(rèn)為，雖然科創(chuàng)中心向星云公司出借300萬(wàn)元的財(cái)務(wù)憑證上有陸甲、劉甲等相關(guān)負(fù)責(zé)人的簽字，但這些負(fù)責(zé)人本來(lái)沒(méi)有同意，而是在韓惠君謊稱上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)同意等的情況下簽字，實(shí)際上就是韓惠君個(gè)人決定。韓惠君因收受了鄭甲給予的好處，才擅自決定向星云公司出借資金，在遭到其他有關(guān)負(fù)責(zé)人反對(duì)后，又采用欺騙、個(gè)人擔(dān)保等方式達(dá)到為星云公司謀取利益的目的。所以，韓惠君的行為符合《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十四條第一款的解釋》中關(guān)于“個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的”規(guī)定，構(gòu)成挪用公款罪。
綜上，本院認(rèn)為，上訴人王雪忠、韓惠君利用擔(dān)任國(guó)家工作人員的職務(wù)便利，索取他人財(cái)物15萬(wàn)元，為他人謀取利益，其行為均已構(gòu)成受賄罪，依法均應(yīng)判處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。韓惠君還利用職務(wù)便利，個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益，其行為又構(gòu)成挪用公款罪，且挪用公款數(shù)額巨大不退還，依法應(yīng)處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。對(duì)韓惠君應(yīng)兩罪并罰。鑒于王雪忠到案后能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，并退出全部違法所得，依法可從輕處罰；韓惠君能自動(dòng)投案，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系自首，并退出全部違法所得，依法可減輕處罰。兩名上訴人的辯解和辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見(jiàn)，因無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，均不予采納。上海市人民檢察院第二分院的意見(jiàn)正確，應(yīng)予支持。原判認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確，量刑適當(dāng)，且訴訟程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
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