【法條】
2012年《民事訴訟法》第五十八條 當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。
下列人員可以被委托為訴訟代理人：
（一）律師、基層法律服務(wù)工作者；
?。ǘ┊?dāng)事人的近親屬或者工作人員；
?。ㄈ?span>當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。
2012年《律師法》第二條 本法所稱律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。
第五條 申請律師執(zhí)業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
?。ㄒ唬碜o中華人民共和國憲法；
?。ǘ┩ㄟ^國家統(tǒng)一司法考試；
?。ㄈ?span>在律師事務(wù)所實習(xí)滿一年；
?。ㄋ模┢沸辛己?。
實行國家統(tǒng)一司法考試前取得的律師資格憑證，在申請律師執(zhí)業(yè)時，與國家統(tǒng)一司法考試合格證書具有同等效力。
第十三條 沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)。
第四十六條 律師協(xié)會應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：
（五）組織管理申請律師執(zhí)業(yè)人員的實習(xí)活動，對實習(xí)人員進行考核；
2010年《申請律師執(zhí)業(yè)人員實習(xí)管理規(guī)則》第二十三條 律師事務(wù)所及實習(xí)指導(dǎo)律師不得指使或者放任實習(xí)人員有下列行為：
?。ㄒ唬┆氉猿修k律師業(yè)務(wù)；
?。ǘ┮月蓭熋x在委托代理協(xié)議或者法律顧問協(xié)議上簽字，對外簽發(fā)法律文書；
?。ㄈ?span>以律師名義在法庭、仲裁庭上發(fā)表辯護或者代理意見；
（四）以律師名義洽談、承攬業(yè)務(wù)；
?。ㄎ澹┮月蓭熋x印制名片及其他相關(guān)資料；
?。┢渌婪☉?yīng)以律師名義從事的活動。
第二十四條 實習(xí)人員在實習(xí)期間有下列行為之一的，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)給予批評教育，責(zé)令改正，并報告當(dāng)?shù)氐穆蓭焻f(xié)會。律師協(xié)會應(yīng)當(dāng)給予該實習(xí)人員警告處分；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令其停止實習(xí)，收繳實習(xí)證，并給予其二年內(nèi)不得再次申請實習(xí)的處分：
（一）私自以律師名義從事本規(guī)則第二十三條所列違規(guī)行為的；
第三十三條 經(jīng)考核，實習(xí)人員符合下列條件的，律師協(xié)會應(yīng)當(dāng)為其出具考核合格意見：
?。ㄒ唬┩瓿杉信嘤?xùn)項目并取得《實習(xí)人員集中培訓(xùn)結(jié)業(yè)證書》；
?。ǘ┩瓿蓪崉?wù)訓(xùn)練項目并被實習(xí)指導(dǎo)律師和律師事務(wù)所考評、鑒定合格；
?。ㄈ┩ㄟ^綜合素質(zhì)測評被評定為具備律師執(zhí)業(yè)基本素質(zhì)；
?。ㄋ模┳袷芈蓭熉殬I(yè)道德和實習(xí)紀(jì)律，沒有發(fā)生違反本規(guī)則規(guī)定的違法違規(guī)行為。
【正文】
近來，部分公民在依法不具備民事案件代理資格的情形下，仍假借各種名義代理案件，賺取非法代理費用的情形正逐漸增多。這種做法一方面損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益；另一方面也嚴(yán)重擾亂了訴訟服務(wù)市場的正常秩序。下面就訴訟代理人資格問題，擇要簡析如下：
一、實習(xí)律師以及未執(zhí)業(yè)的律師助理參加訴訟問題
法律服務(wù)領(lǐng)域中，所謂“實習(xí)律師”、“律師助理”的人隨處可見。顯然，對于法律知識缺乏的當(dāng)事人而言，很容易將這些人與律師混同。進而，當(dāng)事人甚至授權(quán)其代理案件。對此，不少基層法院也基于各種主客觀原因，都允許“實習(xí)律師”、“律師助理”陪同執(zhí)業(yè)律師參加庭審，甚至發(fā)表庭審意見。我們認(rèn)為，允許實習(xí)律師、律師助理代理案件，參加庭審，于法不合：
第一，“律師”與“實習(xí)律師”“律師助理”的區(qū)別。2012年《律師法》第二條規(guī)定，律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。該條反向解釋則為，如果沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書，則不是律師。而根據(jù)該法第五條可知，申請律師執(zhí)業(yè)的條件之一，是“在律師事務(wù)所實習(xí)滿一年”。該法第四十六條規(guī)定，律師協(xié)會應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：（五）組織管理申請律師執(zhí)業(yè)人員的實習(xí)活動，對實習(xí)人員進行考核。可見，在實習(xí)滿一年之前，所謂的“實習(xí)律師”應(yīng)稱之為：實習(xí)人員。至于未執(zhí)業(yè)的律師助理則可分為通過司法考試和沒有通過司法考試兩種。在前種情形，則多為正在實習(xí)期的實習(xí)人員。在后種情形，則所謂的“律師助理”根本不具備擔(dān)任律師的前提條件。
第二，“實習(xí)律師”“律師助理”能否代理案件，參加庭審。根據(jù)2010年《申請律師執(zhí)業(yè)人員實習(xí)管理規(guī)則》第二十三條 律師事務(wù)所及實習(xí)指導(dǎo)律師不得指使或者放任實習(xí)人員有下列行為：（一）獨自承辦律師業(yè)務(wù)；（二）以律師名義在委托代理協(xié)議或者法律顧問協(xié)議上簽字，對外簽發(fā)法律文書（三）以律師名義在法庭、仲裁庭上發(fā)表辯護或者代理意見；（四）以律師名義洽談、承攬業(yè)務(wù)；（五）以律師名義印制名片及其他相關(guān)資料；（六）其他依法應(yīng)以律師名義從事的活動。第二十四條 實習(xí)人員在實習(xí)期間有下列行為之一的，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)給予批評教育，責(zé)令改正，并報告當(dāng)?shù)氐穆蓭焻f(xié)會。律師協(xié)會應(yīng)當(dāng)給予該實習(xí)人員警告處分；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令其停止實習(xí)，收繳實習(xí)證，并給予其二年內(nèi)不得再次申請實習(xí)的處分：（一）私自以律師名義從事本規(guī)則第二十三條所列違規(guī)行為的。
舉重以明輕，既然通過了司法考試的人員，在實習(xí)未滿一年時，都不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)，那么沒有通過司法考試的律師助理，則更是不能以律師名義代理案件，參加訴訟。這也與《律師法》第十三條“沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)”的要求一致。
另外，2016年最高人民法院聯(lián)絡(luò)工作辦公室關(guān)于對《請求準(zhǔn)予實習(xí)律師協(xié)助辦理立案手續(xù)的報告》的答復(fù)意見中也再次強調(diào)，實習(xí)律師作為尚未取得律師執(zhí)業(yè)資格正在實習(xí)階段的人員，不能以律師名義進行訴訟活動。但是，實習(xí)律師受委托代理律師指派，并持有關(guān)手續(xù)到人民法院立案窗口遞交立案材料等是可以的。這種做法與郵寄起訴狀立案沒有本質(zhì)區(qū)別，與實習(xí)律師是否代理案件無直接關(guān)系。
最后，2015年9月《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》第二十五條第二款規(guī)定，律師可以根據(jù)需要，向人民法院申請帶律師助理參加庭審。律師助理參加庭審僅能從事相關(guān)輔助工作，不得發(fā)表辯護、代理意見。
第三，律師協(xié)會出臺文件對實習(xí)人員的考核合格標(biāo)準(zhǔn)中并未明確要求實習(xí)人員的出庭材料。根據(jù)《申請律師執(zhí)業(yè)人員實習(xí)管理規(guī)則》第三十三條可知，實習(xí)人員考核合格的標(biāo)準(zhǔn)是（一）完成集中培訓(xùn)項目并取得《實習(xí)人員集中培訓(xùn)結(jié)業(yè)證書》；（二）完成實務(wù)訓(xùn)練項目并被實習(xí)指導(dǎo)律師和律師事務(wù)所考評、鑒定合格；（三）通過綜合素質(zhì)測評被評定為具備律師執(zhí)業(yè)基本素質(zhì)；（四）遵守律師職業(yè)道德和實習(xí)紀(jì)律，沒有發(fā)生違反本規(guī)則規(guī)定的違法違規(guī)行為。由上，律師協(xié)會出臺的對實習(xí)人員的考核合格標(biāo)準(zhǔn)中，并無出庭要求。
個人小結(jié)：“實習(xí)律師”“律師助理”均不能接受當(dāng)事人委托，代理民事案件。律師助理參加庭審，只能提供相關(guān)輔助工作，也不能在庭審中發(fā)表代理意見。
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