【典型案例】
當(dāng)事人：原告：汪某；被告：馬某甲。
原告汪某、被告馬某甲于2012年年初經(jīng)人介紹相識。2014年1月1日，雙方在平湖市民政局辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。某年某月，原告生育一子取名馬某乙?；榍半p方感情尚可，婚后由于在家庭經(jīng)濟(jì)上發(fā)生矛盾、感情溝通上存在欠缺，致使原、被告之間出現(xiàn)爭吵。2014年8月17日，因被告動手毆打原告，原告離開被告家，與被告開始分居生活。2015年2月16日，原告起訴離婚。考慮到雙方感情并未完全破裂，法院于2015年3月18日駁回了原告的訴訟請求。2016年12月28日，原告再次起訴，要求離婚。
原告訴稱：請求法院判令原、被告離婚；婚生子馬某乙由原告撫養(yǎng)至其獨(dú)立生活為止，被告一次性給付撫養(yǎng)費(fèi)和教育費(fèi)150，000元。
被告辯稱：不同意離婚。
【審理要覽】
法院認(rèn)為，是否解除原、被告的婚姻關(guān)系，取決于維持原、被告婚姻關(guān)系的基礎(chǔ)是否動搖，即夫妻關(guān)系是否已經(jīng)達(dá)到徹底破裂的程度。本案中，由于原、被告婚后在家庭經(jīng)濟(jì)、感情溝通、子女撫養(yǎng)等問題上出現(xiàn)矛盾，并得不到有效化解，致使雙方的爭執(zhí)進(jìn)一步升級，并最終導(dǎo)致在2014年8月出現(xiàn)分居的情況。原告曾于2015年2月起訴離婚，本著挽救一個家庭的考慮，希望雙方互諒互讓，但在駁回原告的訴訟請求后，雙方的感情并未得到改善。相反，某年某月，原告再度起訴離婚，經(jīng)庭前與庭審中兩次調(diào)解，均無和好可能，且婚姻自由是我國《婚姻法》的基本原則，這里的自由包括結(jié)婚的自由與離婚的自由。本案中，原、被告的情形已經(jīng)構(gòu)成《婚姻法》規(guī)定的夫妻感情徹底破裂的程度，符合解除婚姻的條件。
至于婚生子的撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于婚生子成長的角度予以裁判。本案中，原、被告就各自的經(jīng)濟(jì)條件，與婚生子的親密關(guān)系進(jìn)行了舉證和陳述?？紤]到婚生子馬某乙目前一直跟隨原告生活的實(shí)際情況，故馬某乙跟隨原告生活為宜。由于離婚解除的只是原、被告的夫妻關(guān)系，并不影響原、被告與子女的關(guān)系，因此離婚后，子女仍為雙方子女，故不直接撫養(yǎng)子女的一方，負(fù)有給付撫養(yǎng)費(fèi)的義務(wù)。根據(jù)馬某乙現(xiàn)在的年齡、消費(fèi)支出以及被告的實(shí)際收入，原告主張被告一次性給付15萬元的訴請不盡合理，應(yīng)按照一年一給付的方式，具體為每月300元。判決：（1）準(zhǔn)許原告汪某與被告馬某甲離婚；（2）婚生子馬某乙跟隨原告汪某生活，由被告馬某甲每月負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)300元，具體支付方式（略）。
【裁判思路】
1.同類案件處理要點(diǎn)
（1）關(guān)于離婚后子女由誰直接撫養(yǎng)的問題，人民法院應(yīng)當(dāng)從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的個人素質(zhì)、對子女的責(zé)任感、家庭環(huán)境、父母與子女的感情等因素進(jìn)行判斷。
（2）對于10歲以上有識別能力的未成年子女，無論隨父還是隨母，都應(yīng)征求子女本人的意見。
（3）生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)。
（4）養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的身份關(guān)系及其權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不因養(yǎng)父母離婚必然解除。養(yǎng)父母離婚后，養(yǎng)子女無論由養(yǎng)父或養(yǎng)母撫養(yǎng)，仍是養(yǎng)父母雙方的養(yǎng)子女。
（5）2周歲以下的子女，一般隨母親生活。但母親有下列情形之一的，也可隨父親生活：一是母親患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；二是母親有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父親要求子女隨其生活的，并對子女健康成長沒有不利影響的；三是因其他原因，子女確無法隨母方生活的，如母親的經(jīng)濟(jì)能力及生活環(huán)境對撫養(yǎng)子女明顯不利的，或母親的品行不端不利于子女成長的，或因違法犯罪被判服刑不可能撫養(yǎng)子女的等。
2.相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)提示
（1）關(guān)于離婚后的子女由誰直接撫養(yǎng)的問題，首先由雙方進(jìn)行協(xié)商，如果協(xié)商不成，人民法院將從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，依法進(jìn)行判決。
（2）司法實(shí)踐中，對于雙方撫養(yǎng)條件相當(dāng)?shù)?，人民法院一般從子女利益出發(fā)，考慮不改變子女已經(jīng)習(xí)慣的生活環(huán)境為宜。
（3）對于一方有賭博、酗酒或家庭暴力行為等不適合撫養(yǎng)子女情形的，人民法院將不支持其要求撫養(yǎng)子女的訴訟請求。
（4）離婚時撫養(yǎng)子女的一方并不必然會取得直接撫養(yǎng)子女的權(quán)利，在對方有證據(jù)證明撫養(yǎng)子女一方存在不適合撫養(yǎng)子女情形的，人民法院將不支持撫養(yǎng)子女一方要求撫養(yǎng)子女的請求。
【裁判規(guī)則】
1.法律法規(guī)
《婚姻法》（2001年4月28日修正）
第二十一條父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。
父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。
子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時，無勞動能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。
禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。
第三十六條父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。
離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。
離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。
2.司法解釋性質(zhì)文件
《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》（法發(fā)\[1993\]30號）
人民法院審理離婚案件，對子女撫養(yǎng)問題，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國婚姻法》第二十九條、第三十條及有關(guān)法律規(guī)定，從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。根據(jù)上述原則，結(jié)合審判實(shí)踐，提出如下具體意見：
1.兩周歲以下的子女，一般隨母方生活，母方有下列情形之一的，可隨父方生活：
（1）患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；
（2）有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的；
（3）因其他原因，子女確無法隨母方生活的。
2.父母雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨父方生活，并對子女健康成長無不利影響的，可予準(zhǔn)許。
3.對兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：
（1）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；
（2）子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的；
（3）無其他子女，而另一方有其他子女的；
（4）子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。
4.父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。
5.父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。
6.在有利于保護(hù)子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，可予準(zhǔn)許。
……
13.生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)。
14.《中華人民共和國收養(yǎng)法》施行前，夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對方未表示反對，并與該子女形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系的，離婚后，應(yīng)由雙方負(fù)擔(dān)子女的撫育費(fèi)；夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對方始終反對的，離婚后，應(yīng)由收養(yǎng)方撫養(yǎng)該子女。
……
17.父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)予準(zhǔn)許。
……
20.在離婚訴訟期間，雙方均拒絕撫養(yǎng)子女的，可先行裁定暫由一方撫養(yǎng)。
21.對拒不履行或妨害他人履行生效判決、裁定、調(diào)解中有關(guān)子女撫養(yǎng)義務(wù)的當(dāng)事人或者其他人，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條的規(guī)定采取強(qiáng)制措施。
《最高人民法院第八次全國法院民事商事審判工作會議紀(jì)要（民事部分）》（征求意見稿2015年12月）
（一）關(guān)于未成年人保護(hù)問題
1.在審理婚姻家庭案件中，應(yīng)注重對未成年人權(quán)益的保護(hù)，確保未成年人的身心健康成長。特別是涉及家庭暴力的離婚案件，應(yīng)從子女利益最大化的原則出發(fā)，確定由父親或母親一方撫養(yǎng)，切斷家庭暴力的代際傳遞。
3.地方司法文件
《江蘇高院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述（2005）》
（二）關(guān)于男女雙方起訴離婚前所達(dá)成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割的約定效力的認(rèn)定
與會代表一致認(rèn)為，離婚前男女雙方所達(dá)成的離婚協(xié)議中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割的約定，是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達(dá)到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機(jī)關(guān)協(xié)議離婚的情況下，該協(xié)議沒有生效，對雙方當(dāng)事人均不產(chǎn)生法律約束力，其中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割的約定，不能當(dāng)然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。但是，一般說來，這種協(xié)議有可能是男女雙方對子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割的底線，如果人民法院的判決遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出這種底線的話，可能會引起雙方矛盾激化，因此，人民法院在處理案件時不妨將之作為子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)處理的參考。
《深圳市中級人民法院關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的裁判指引》（2014年5月21日修訂）
四十五、生父與繼母或生母與繼父離婚時，對于曾受雙方撫養(yǎng)教育的繼子女的撫養(yǎng)權(quán)有爭議的，原則上仍由其生父母撫養(yǎng)，生父母主張繼父母支付撫養(yǎng)費(fèi)的，雙方有協(xié)議的按協(xié)議處理，雙方?jīng)]有協(xié)議的，人民法院不予支持。
【專家視點(diǎn)】
1.法院在確定未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)時，不僅應(yīng)考慮到未成年子女的年齡、性別、生活與教育環(huán)境等各種客觀因素，而且還要考慮到他們的心理需求、精神需求、自身意愿及情感等各種主觀因素，以有利于未成年子女心身健康成長為出發(fā)點(diǎn)，去實(shí)現(xiàn)他們的最大利益。
——劉小鵬：《離婚案件中雙胞胎子女的撫養(yǎng)權(quán)確定》，載《人民司法·案例》2015年第16期。
2.離婚后，子女由誰撫養(yǎng)的原則：對哺乳期內(nèi)的子女，一般情況下隨哺乳的母親撫養(yǎng)；在特殊情況下，如果父方撫養(yǎng)條件好，發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)有利于子女身心健康成長的原則，對父母雙方的政治品質(zhì)、道德修養(yǎng)、家庭環(huán)境、與子女的感情、經(jīng)濟(jì)條件等各方面情況進(jìn)行全面考慮，確定子女何方撫養(yǎng)。對子女有識別能力的，還應(yīng)征求和尊重子女本人的意見。對撫養(yǎng)獨(dú)生子女發(fā)生爭執(zhí)的，在有利于保護(hù)子女利益的前提下，要考慮不能生育和再婚有困難一方的合理要求。
——何志主編：《婚姻家庭繼承法原理精要與實(shí)務(wù)指南》，人民法院出版社2008年版。
注：本文摘自最高法院肖峰法官、菏澤中院田源法官主編《婚姻家庭糾紛裁判思路與裁判規(guī)則》一書（共743頁）
婚姻家庭糾紛
——裁判思路與裁判規(guī)則
肖峰 田源主編
法律出版社，2017.3
圖片來自dribbble網(wǎng)站
婚姻繼承家事領(lǐng)域
