來(lái)源網(wǎng)絡(luò) 發(fā)布時(shí)間：2018-6-13 16:45 此分類信息由用戶發(fā)布
電子煙？IQOS？買(mǎi)賣這些東西可能，構(gòu)成犯罪！
如果大家對(duì)前兩年熱播的美劇《紙牌屋》還有印象的話，想必對(duì)“電子煙”等新型卷煙制品，可能也陸續(xù)有所耳聞。而且，隨著對(duì)吸煙危害的宣傳以及人們對(duì)自身健康的不斷重視，這些“電子煙”等新型卷煙制品，被越來(lái)越多的人接受。因?yàn)椋泻ξ镔|(zhì)釋放量相比傳統(tǒng)煙草，要少很多，同理，對(duì)身體的危害也相對(duì)較少。但，煙草制品在我國(guó)屬于專營(yíng)專賣，因此銷售“電子煙”等類似新型卷煙制品，可能會(huì)涉及刑事犯罪，常見(jiàn)的有非法經(jīng)營(yíng)、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、假冒注冊(cè)商標(biāo)、走私普通貨物、物品等罪名。本文結(jié)合團(tuán)隊(duì)實(shí)踐及研究，予以簡(jiǎn)要說(shuō)明，以供參考。
一、新型卷煙的種類：
目前，市場(chǎng)上主要有IQOS、GlO、PLoom、REVO四種類別的新型卷煙（俗稱“煙彈”）。這其中，相對(duì)有名的應(yīng)屬I(mǎi)QOS新型卷煙。IQOS電子煙主要包括煙具和“煙彈”，主要通過(guò)加熱棒加熱“煙彈”產(chǎn)生煙霧，而不是直接燃燒卷煙。
2017年煙草專賣局下發(fā)了《關(guān)于開(kāi)展新型卷煙產(chǎn)品鑒別檢驗(yàn)工作的通知》，將IQOS、GLO、Ploom、REVO四種類型的新型卷煙產(chǎn)品納入卷煙鑒別檢驗(yàn)?zāi)夸?。隨后，煙草質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)中心對(duì)送檢的IQOS“煙彈”樣品成分進(jìn)行了鑒別檢驗(yàn)，從中檢出煙堿、四種煙草特有的N-亞硝胺、以及與一般煙草及煙草制品中相一致的右旋煙堿旋光異構(gòu)體比例范圍、與一般煙草及煙草制品中相一致的次要生物堿種類，判定“煙彈”樣品含有煙草特征性成分，填充物由煙葉制成。因此，若經(jīng)檢驗(yàn)查出IQOS“煙彈”具有傳統(tǒng)煙草相應(yīng)物質(zhì)，則其屬于煙草制品。
二、可能涉嫌的罪名：
1、非法經(jīng)營(yíng)罪：違反煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門(mén)許可，無(wú)煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
2、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪：生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬(wàn)元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
3、假冒注冊(cè)商標(biāo)罪：未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。
4、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)罪：銷售明知是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪定罪處罰。
5、走私普通貨物、物品罪：違反海關(guān)法規(guī)，走私除武器、彈藥、核材料、假幣，禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬、珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品等以外的其他貨物、物品，偷逃關(guān)稅，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
三、相應(yīng)罪名的立案標(biāo)準(zhǔn)及量刑檔次
（一）、非法經(jīng)營(yíng)罪立案標(biāo)準(zhǔn)及量刑檔次：
1、非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金：
a非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的；
b非法經(jīng)營(yíng)卷煙二十萬(wàn)支以上的；
c曾因非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品三年內(nèi)受過(guò)二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品且數(shù)額在三萬(wàn)元以上的。
2、具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：
a非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在二十五萬(wàn)元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬(wàn)元以上的；
b非法經(jīng)營(yíng)卷煙一百萬(wàn)支以上的。
2、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪：生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬(wàn)元以上不滿二百萬(wàn)元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬(wàn)元以上的，處十五年有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
3、假冒注冊(cè)商標(biāo)罪：未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，具有下列情形之一的，屬于刑法二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：
a非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在三萬(wàn)元以上的；
b假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在三萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的；
c其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
具有下列情形之一的，屬于刑法二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
a非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在二十五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬(wàn)元以上的；
b假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在十五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在十萬(wàn)元以上的；
c其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。
4、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)罪：銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬(wàn)元以上的，屬于刑法二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
銷售金額在二十五萬(wàn)元以上的，屬于刑法二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額巨大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
5、走私普通貨物、物品罪：走私普通貨物、物品，偷逃應(yīng)繳稅額在十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法一百五十三條一款規(guī)定的“偷逃應(yīng)繳稅額較大”，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；偷逃應(yīng)繳稅額在五十萬(wàn)元以上不滿二百五十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“偷逃應(yīng)繳稅額巨大”處三年以上十年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金；偷逃應(yīng)繳稅額在二百五十萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大”，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
四、名詞解釋、數(shù)額及行為觸犯多種罪名時(shí)如何處理：
（一）、名詞解釋：
1、煙草專賣品，是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機(jī)械。
2、卷煙輔料，是指卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。
（二）、數(shù)額認(rèn)定：
非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，能夠查清銷售或者購(gòu)買(mǎi)價(jià)格的，按照其銷售或者購(gòu)買(mǎi)的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。無(wú)法查清銷售或者購(gòu)買(mǎi)價(jià)格的，按照下列方法計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額：
a查獲的卷煙、雪茄煙的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省煙草專賣行政主管部門(mén)出具的零售價(jià)格計(jì)算；無(wú)品牌的，按照查獲地省煙草專賣行政主管部門(mén)出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算；
b查獲的復(fù)烤煙葉、煙葉的價(jià)格按照查獲地省煙草專賣行政主管部門(mén)出具的上年度烤煙調(diào)撥平均基準(zhǔn)價(jià)格計(jì)算；
c煙絲的價(jià)格按照（二）項(xiàng)規(guī)定價(jià)格計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的一點(diǎn)五倍計(jì)算；
d卷煙輔料的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌輔料的查獲地省煙草專賣行政主管部門(mén)出具的價(jià)格計(jì)算；無(wú)品牌的，按照查獲地省煙草專賣行政主管部門(mén)出具的上年度煙草行業(yè)生產(chǎn)卷煙所需該類卷煙輔料的平均價(jià)格計(jì)算；
e非法生產(chǎn)、銷售、購(gòu)買(mǎi)煙草專用機(jī)械的價(jià)格按照國(guó)務(wù)院煙草專賣行政主管部門(mén)下發(fā)的全國(guó)煙草專用機(jī)械產(chǎn)品指導(dǎo)價(jià)格目錄進(jìn)行計(jì)算；目錄中沒(méi)有該煙草專用機(jī)械的，按照省以上煙草專賣行政主管部門(mén)出具的目錄中同類煙草專用機(jī)械的平均價(jià)格計(jì)算。
（三）處罰多種罪名時(shí)處理：
行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營(yíng)罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
所以，君子愛(ài)財(cái)，取之有道。不能因?yàn)楣ぷ鬏p松，來(lái)錢(qián)也快，就抱有僥幸心理，進(jìn)而鋌而走險(xiǎn)，終可能讓自己深陷牢獄之災(zāi)，悔恨莫及！
王韌 律師
上海市百匯律師事務(wù)所 合伙人
二零一八年四月二十八日
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