在訴訟中，證據(jù)為王。這是一個(gè)眾所周知的事實(shí)。法院審案“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。其中，錄音已經(jīng)成為事實(shí)認(rèn)定的重要依據(jù)。視聽資料和電子數(shù)據(jù)作為民事訴訟法中規(guī)定的兩大法定證據(jù)形式，在司法實(shí)踐中被頻繁地使用。錄音證據(jù)即屬于視聽資料或電子數(shù)據(jù)的一種。傳統(tǒng)的錄音證據(jù)記載于錄音帶中，屬于視聽資料；現(xiàn)代的錄音證據(jù)多通過錄音筆、手機(jī)終端等電子設(shè)備錄制，并存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中，屬于電子數(shù)據(jù)?！睹袷略V訟法》一直將視聽資料作為證據(jù)形式之一，2012年新修的《民事訴訟法》已經(jīng)明確納入了電子證據(jù)，2015年的民訴法司法解釋又對電子數(shù)據(jù)作了明確規(guī)定。
無論是視聽資料，還是電子證據(jù)，只要形式合法，錄音證據(jù)完全可以作為證據(jù)使用。司法實(shí)踐中，錄音證據(jù)多通過偷錄的方式取得，而偷錄行為往往會(huì)容易侵犯到他人的隱私權(quán)或違背社會(huì)倫理道德、公序良俗。如何讓其合法有效，值得思考和總結(jié)。
本人作為一名執(zhí)業(yè)十三年的律師，年審結(jié)幾十宗仲裁案件的仲裁員，結(jié)合司法實(shí)踐，給大家講一下如何讓錄音成為有效證據(jù)。
錄音證據(jù)無效的情形
1、內(nèi)容違法，以侵犯他人合法權(quán)益或者采用法律明令禁止的渠道取得的錄音；
2、缺乏原件或者原始載體的錄音；
3、沒有提交文字版的錄音；
4、無法在原始載體上播放或者展示的錄音；
5、沒有形成完整證據(jù)鏈的孤證的錄音；
6、其他不符合法律規(guī)定要求的錄音。
錄音證據(jù)的“三性”
一般而言，書證是最具證明效力的證據(jù)，因?yàn)槠漭d體更容易為大家所接受。但是，錄音通常是在別人不知情的情況下，偷錄形成的。因此，錄音證據(jù)不同于其他證據(jù)的地方在于，錄音證據(jù)的取得，其程序必須要符合法律規(guī)定。
根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的司法解釋的第一百零六條“對以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)”，和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)”，以及第七十條“一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù)，對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力：……(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件；……”之規(guī)定，錄音證據(jù)在取證程序中的要求，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他的證據(jù)。
一般情況下，有的當(dāng)事人或者律師，會(huì)搬出如下條文來否定錄音證據(jù)的合法性：根據(jù)最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)（法復(fù)(1995)2號）的規(guī)定，“證據(jù)的取得必須合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)。未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用。”因此，對方的錄音證據(jù)未取得我方同意，系私自錄制，故不能作為證據(jù)使用。
這是沒有與時(shí)俱進(jìn)的人才會(huì)講的話，目前，關(guān)于錄音的證據(jù)規(guī)則已經(jīng)作了修改。要想讓錄音成為合法的證據(jù)，并且具有一定的證明效力，必須具備所有證據(jù)都要具備的三性——真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性。
真實(shí)性
錄音證據(jù)的真實(shí)性包括形式上的原始性(原件)和完整性、內(nèi)容上的真實(shí)性和可辨性，四者缺一，均會(huì)導(dǎo)致錄音證據(jù)真實(shí)性瑕疵。其中的主體真實(shí)性就是一大問題，因此，應(yīng)當(dāng)在錄音的文字記錄中明確標(biāo)明談話雙方的身份。根據(jù)司法實(shí)踐，如具備下列情形之一的，錄音真實(shí)性是可以認(rèn)定的：在庭審活動(dòng)中雙方均確認(rèn)聊天主體的；第三方機(jī)構(gòu)（如公安機(jī)關(guān)、公證處）已經(jīng)證明系當(dāng)事人談話聊天證據(jù)等（如公安機(jī)關(guān)制作的音頻資料，法院制作的庭審音頻資料）；生效裁決文書已經(jīng)確認(rèn)談話中雙方的主體信息等。
關(guān)聯(lián)性
當(dāng)事人最易犯的錯(cuò)誤是將錄音掐頭去尾，只留下讓人聽不懂的部分內(nèi)容，同時(shí)無法證明錄音與案件事實(shí)有任何關(guān)聯(lián)。
合法性
這一點(diǎn)最為重要，最高人民法院關(guān)于《民事訴訟法》的司法解釋第一百零六條規(guī)定：“對以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)?！币虼耍ㄟ^暴力手段、非法囚禁、欺騙等方式而得到的錄音證據(jù)，根本不具有法律效力。通過偷錄等方式得到的資料，在不嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的前提下，可以有條件地成為證據(jù)。
在平時(shí)的聊天中，錄音應(yīng)是雙方自愿通暢地采取聊天方式形成的內(nèi)容，談話時(shí)雙方是自愿的，且比較放松，沒有防備，意思表示也最為真實(shí)客觀，未涉及到隱私侵犯，完全符合合法性要求。
如何收集與提交錄音證據(jù)？
1、前面已講，錄音證據(jù)要內(nèi)容合法，取得手段也要合法。在收集、提交證據(jù)時(shí)要考慮：第一，該份錄音證據(jù)是否在他人私密場所取得的；第二，該份錄音證據(jù)的內(nèi)容是否涉及他人隱私；第三，該份證據(jù)的取得及內(nèi)容是否嚴(yán)重違背社會(huì)倫理道德、公序良俗或法律的禁止性規(guī)定。錄音證據(jù)一旦(嚴(yán)重)侵害他人合法權(quán)益或嚴(yán)重違背社會(huì)倫理道德、公序良俗或違反法律禁止性規(guī)定，將不被法院或仲裁委采信。
2、一定要提交原件或經(jīng)與原件核對無誤的復(fù)制件。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十條第三款之規(guī)定，視聽資料應(yīng)當(dāng)提交原件或經(jīng)與原件核對無誤的復(fù)制件。錄音證據(jù)的原件應(yīng)當(dāng)是存于錄制完成時(shí)自動(dòng)或首次保存的載體中。實(shí)務(wù)中，許多人喜歡將錄音用U盤拷備下來，而將原始載體予以刪除。在這種情況下，如對方不予認(rèn)可，審判、仲裁機(jī)構(gòu)很難認(rèn)定。正確做法是，即使有U盤拷備，仍然要有完整的原始記錄。因此，對于一方當(dāng)事人向法庭或仲裁委提交的經(jīng)過復(fù)制、復(fù)刻存于U盤、光盤等介質(zhì)中的錄音證據(jù)，對方當(dāng)事人對其真實(shí)性可不予認(rèn)可。
3、一定要提交該份錄音證據(jù)的文字版。一定要核實(shí)錄音證據(jù)本身的完整性以及其與文字版的一致性。若該份錄音證據(jù)是經(jīng)過剪輯、拼接等技術(shù)處理后形成的，或者該份錄音證據(jù)的文字版不是錄音內(nèi)容的全部反映而僅是當(dāng)事人有選擇性的摘錄，則該份錄音證據(jù)是不完整的，一方當(dāng)事人可對其真實(shí)性不予認(rèn)可。
4、錄音證據(jù)內(nèi)容是否清晰可辨。錄音證據(jù)多通過偷錄方式取得，偷錄過程中會(huì)受到諸多干擾因素，從而可能導(dǎo)致錄音內(nèi)容模糊聽不清，并最終導(dǎo)致不被采信。
5、從方法來看，如果用手機(jī)錄音，錄音形成之后，可以采取收藏的方式，將文字或者語音保留下來，避免手機(jī)進(jìn)行文件自動(dòng)清除時(shí)予以刪除。
6、從連貫性來看，錄音內(nèi)容從開始到結(jié)束應(yīng)當(dāng)是意思完整的，具有連續(xù)性，且盡量不要使用指代或者昵稱，更不要使用可能存在歧義的語詞。語音則應(yīng)當(dāng)是完整的意思表示，且不要對其進(jìn)行編輯和修改。
7、通過其他證據(jù)，包括書面材料、微信聊天記錄等，對錄音證據(jù)進(jìn)行補(bǔ)正，使其成為完整的證據(jù)鏈條，避免錄音證據(jù)成為孤證。
需要提醒的是，對于對方提交的錄音證據(jù)，一定要認(rèn)真反復(fù)聽，筆者曾辦理一起糾紛，就發(fā)現(xiàn)在長達(dá)十幾分鐘的錄音中，其中有一句話不是當(dāng)事人本人所說，而是采取了假冒方式。對此，是可以申請鑒定的。
總之，錄音證據(jù)需要我們利用現(xiàn)行法律規(guī)定的方法和流程，進(jìn)行收集、調(diào)取、保全、固化，使其具有證據(jù)法律效力，并在司法實(shí)踐中發(fā)揮出應(yīng)有的作用，以切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，保障國家法律正確實(shí)施。
