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法考筆記-刑法篇

刑法(記錄人:高治杰)

刑法的管轄

刑法的解釋

罪刑法定

罪責(zé)刑相適應(yīng)

法律面前人人平等

刑法的構(gòu)成要件

違法性(主觀方面、客觀方面、危害行為、危害后果、因果關(guān)系)

違法阻卻事由(正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、自助行為、法令行為、被害人承諾)

責(zé)任阻卻事由(主體不夠格、精神不正常、違法性認(rèn)識錯誤、不具期待可能性)

犯罪形態(tài)

犯罪預(yù)備、犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂

共同犯罪

實(shí)行犯、間接正犯、教唆犯、幫助犯、主犯、從犯、脅從犯

結(jié)果加重犯

牽連犯

法律擬制的轉(zhuǎn)化犯

情節(jié)加重犯

一般自首、特別自首、坦白、一般立功、重大立功

管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑緩期兩年執(zhí)行、死刑立即執(zhí)行

限制減刑、終身監(jiān)禁

罰金、沒收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境、剝奪政治權(quán)利

危害國家犯罪

危害公共安全犯罪

危害公共經(jīng)濟(jì)秩序犯罪

人身犯罪

財(cái)產(chǎn)犯罪

社會管理秩序犯罪

貪污受賄瀆職犯罪

刑法是因犯罪嫌疑人、被告人侵犯了國家所保護(hù)的特定法益,因此要受到刑事責(zé)任處罰的法律。刑法包括刑法典、刑法11個修正案和司法解釋。

刑法的解釋可以是擴(kuò)大解釋,但不得是類推解釋。擴(kuò)大解釋是在語義范圍內(nèi)進(jìn)行極限化的理解,而類推解釋是創(chuàng)造了法律,超越了法律語義的邊界,因?yàn)樾谭ㄗ裱镄谭ǘǖ脑瓌t,就不可以通過立法、司法解釋來類推。當(dāng)然我國并非完全禁止類推解釋,只是禁止不利益被告人的類推。舉重以明輕、舉輕以明重是慣用的當(dāng)然解釋方法,情節(jié)較重的行為尚不構(gòu)成犯罪,情節(jié)輕微的當(dāng)然不構(gòu)成犯罪。情節(jié)輕微的構(gòu)成犯罪,情節(jié)較重的當(dāng)然構(gòu)成犯罪。

刑法的原則包括罪刑法定原則、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則、法律面前人人平等原則。

犯罪的構(gòu)成要件無非是實(shí)施了危害行為、造成了危害后果,行為與結(jié)果之間有必然因果關(guān)系,主體屬于完全刑事責(zé)任能力人,主觀方面對犯罪行為及后果有明確認(rèn)知,不屬于違法、責(zé)任阻卻事由。

其中會發(fā)生一些認(rèn)識錯誤、介入因素中斷因果關(guān)系等等,包括假想防衛(wèi)、偶然防衛(wèi)、防衛(wèi)不適時等。

故意殺人罪中,認(rèn)識錯誤會出現(xiàn)對象錯誤和打擊錯誤,對象錯誤的處理,無論是法定符合說,還是具體符合說,認(rèn)定的結(jié)果都是故意殺人罪既遂。在打擊錯誤,又稱方法錯誤、手段錯誤中,按照法定符合說,對該被害人構(gòu)成故意殺人罪,按照具體符合說,對真正的殺人對象,構(gòu)成故意殺人罪未遂,對打擊錯誤的人構(gòu)成過失致人死亡罪,想象競合、從一重罪論處。

處理假想防衛(wèi)時,根據(jù)防衛(wèi)意識不要說,構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi),根據(jù)防衛(wèi)意識必要說,不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi),是偶然防衛(wèi),處理該情形時,法律規(guī)定了過失犯罪,就定過失犯罪,沒有過失犯罪,則屬于意外事件,不負(fù)刑事責(zé)任。對于偶然防衛(wèi)來說,根據(jù)防衛(wèi)意識不要說,構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi),根據(jù)防衛(wèi)意識必要說,一般認(rèn)定為過失犯罪。

事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi),一般不會否認(rèn)犯罪的成立,防衛(wèi)不適時構(gòu)成故意犯罪,至少具有間接故意。例如為了防止家里的葡萄園被偷盜,設(shè)置電網(wǎng),將人電死,明顯具有侵犯人身安全的間接故意,構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。

符合犯罪的構(gòu)成要件時,出現(xiàn)法定的事由,則會阻卻違法,比如上述正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險,法令行為、被害人承諾。

正當(dāng)防衛(wèi),不法侵害正在實(shí)施、自己的法益被侵害具有現(xiàn)實(shí)緊迫性、針對不法侵害人本人實(shí)施反擊、不得超過必要限度。但對于行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等嚴(yán)重暴力犯罪,打死不為過,此為無限防衛(wèi)權(quán),又稱特殊防衛(wèi)。因?yàn)樽约悍磽羲说男袨槭切谭ㄋ沟奈:π袨?,正義對不正義,因?yàn)榫哂芯S護(hù)自身合法權(quán)益的正當(dāng)性,法律阻卻了其犯罪。

緊急避險,要求沒有他法,必需采取行動來維護(hù)自己的合法權(quán)益,此為正義對正義,對時間要求的更加嚴(yán)格,必需處在不采取行動就會造成無法彌補(bǔ)損失的事由,且保護(hù)的法益必需大于要損害的法益。

被害人承諾,必需是被害人事前的承諾,事后承諾無效,事后承諾阻礙司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任,使社會的安全處于不穩(wěn)定狀態(tài)。且必需是行為人能夠處分的法益,不得出賣自己的器官,可以捐獻(xiàn)器官,不得讓別人攻擊自己致重傷以上,只能致自己輕傷以下,自己擁有生命權(quán),但無權(quán)要求別人殺死自己,即便受到被害人的承諾,也不得故意殺人,依法仍然構(gòu)成故意殺人罪。處分的可以是財(cái)產(chǎn)、性自由、可自殺,不可教唆他人殺死自己。

行為人必需達(dá)到完全刑事責(zé)任年齡,16周歲以上是完全刑事責(zé)任能力人。12-14對于殺人的、故意傷害以特別殘忍手段致人重傷死亡的,經(jīng)過最高人民檢察院核準(zhǔn),依法追究刑事責(zé)任;14-16對殺人、傷害致人死亡重傷、強(qiáng)奸、搶劫、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)承擔(dān)刑事責(zé)任。對于不滿18周歲的未成年人,應(yīng)當(dāng)從寬處理,能夠適用緩刑,應(yīng)當(dāng)適用緩刑,不能適用死刑。對于審判時的婦女,即處于刑事訴訟中的任何一個環(huán)節(jié),懷孕、流產(chǎn)等均屬于懷孕的婦女,依法不得逮捕、不得判處死刑和死刑緩期兩年執(zhí)行。犯罪時已滿75周歲的老年人,除特別殘忍的手段殺人的,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。對于行為人的年齡無法認(rèn)定,應(yīng)當(dāng)遵循有利于被告人的規(guī)則來認(rèn)定。在無法確認(rèn)被告人、犯罪嫌疑人準(zhǔn)確的年齡,但能夠確定其已滿14周歲、16周歲的,依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的,不影響其刑事責(zé)任的承擔(dān)。

違法性認(rèn)識錯誤,是指行為人在實(shí)施犯罪行為的時候,不認(rèn)為自己的行為是犯罪行為,一般在故意殺人、盜竊、販毒等常識罪名,不會出現(xiàn)違法性認(rèn)識錯誤,只有在那些法律規(guī)定的,經(jīng)濟(jì)、金融類犯罪,行為人有可能成立違法性認(rèn)識錯誤。行為人問過行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)后,得知行為不屬于犯罪行為,才實(shí)施犯罪行為的,可以成立違法性認(rèn)識錯誤,阻卻責(zé)任的承擔(dān)。

期待可能性,對于犯罪嫌疑人、被告人來說,事后毀滅證據(jù)、抗拒抓捕、掩飾隱瞞犯罪所得,是正常的事后毀滅證據(jù)、銷贓的行為,對被告人不得以相關(guān)罪名處罰。但被告人指使證人、賄賂被害人、鑒定人等,讓其做假證,被告人不構(gòu)成偽證罪,但依法成立妨害作證罪。對于許霆案,被告人在得知取出1000只扣1塊后,取出17萬多的錢,這對于許霆來說,是不具有期待可能性的,任何人在能夠得利的時候,均會產(chǎn)生此種想法,物欲橫流的世界,沒有人能經(jīng)得起金錢的誘惑。但另一個角度來看,許霆在取出1000元只扣了1塊,對此是明智的,且分兩次取款,數(shù)額特別巨大,顯然是有非法占有目的的,且符合盜竊罪秘密竊取的特點(diǎn),盜竊ATM機(jī)就是盜竊金融機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)從重處罰。對于善良行為人來說,在得知銀行ATM機(jī)出錯的情況時,應(yīng)當(dāng)告知銀行采取修補(bǔ)手段或者停用該ATM機(jī),來避免金融機(jī)構(gòu)財(cái)產(chǎn)擴(kuò)大損失,對此漏洞,許霆明知,且還以秘密竊取的手段,分兩次取款,取款和被扣款的數(shù)額,數(shù)目差異巨大,有非法占有目的,利用漏洞,實(shí)施盜竊,構(gòu)成盜竊罪。

醉酒的人犯罪的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任,沒有例外。但對于吸食毒品的人來說,首次吸毒,產(chǎn)生幻覺,過失殺人的,可以認(rèn)定為意外事件,或者是過失犯罪。但對于經(jīng)常吸毒的人來說,故意吸毒后實(shí)施犯罪行為,是原音自由行為,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

在主體為完全刑事責(zé)任能力人、相對刑事責(zé)任能力人,實(shí)施了犯罪的構(gòu)成要件,沒有違法阻卻事由、責(zé)任阻卻事由,即可認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪。然后,在看犯罪所處的形態(tài),是否共同犯罪,在共同犯罪中的作用大小,是否有法定的從寬處理情節(jié),是否認(rèn)罪認(rèn)罰,是否是累犯、毒品再犯,綜合認(rèn)定被告人的刑事責(zé)任。

犯罪形態(tài),有預(yù)備階段、著手后有中止、未遂、既遂。

犯罪預(yù)備,是為了實(shí)施犯罪創(chuàng)造條件、準(zhǔn)備工具,該階段只是準(zhǔn)備實(shí)施犯罪,比如為了實(shí)施詐騙對行為人進(jìn)行培訓(xùn),為了拐賣婦女、出賣人體器官,在網(wǎng)絡(luò)上設(shè)置群組或其他方式進(jìn)行宣傳。但也有很多未遂行為既遂化,比如準(zhǔn)備實(shí)施恐怖組織活動罪,就是將預(yù)備行為,變成了既遂的犯罪行為。

犯罪中止,出于內(nèi)心真意,能夠繼續(xù)實(shí)施犯罪而自愿中止犯罪,可以出于敬畏神靈、因?yàn)楸缓θ顺缶芙^強(qiáng)奸、因?yàn)榭蓱z同情等諸多原因中止犯罪,均成立犯罪中止。對于共同犯罪很難成立犯罪中止,輪奸尤是,共同犯罪中如果沒有切斷共犯的影響,無論是心理還是物質(zhì)上的影響,均不成立犯罪中止。在共謀搶劫,實(shí)施當(dāng)天,打電話說不參與犯罪了,則沒有完全切斷影響,此種情形應(yīng)當(dāng)勸阻共犯人不去實(shí)施犯罪,方可成立犯罪中止。對于沒有鑰匙的另一個共犯來說,將鑰匙收回,則可以成立犯罪中止。共同犯罪中,一人既遂,全體既遂,部分實(shí)行,全部責(zé)任,共同犯罪的責(zé)任很重。

犯罪未遂,犯罪未遂是指實(shí)施犯罪后,未達(dá)犯罪的目的,則可以稱為犯罪未遂。不同的罪名有不同的規(guī)定,在后續(xù)的分則有說明,在此不再贅述。共同犯罪中,教唆人、幫助人是否達(dá)到既遂,有不同的學(xué)說觀點(diǎn),幫助犯應(yīng)當(dāng)采取共犯從屬說,只有實(shí)行犯進(jìn)入實(shí)行階段,且實(shí)施了危害行為,根據(jù)其犯罪停止的點(diǎn),來確定幫助犯的既遂、未遂、中止。而教唆犯,有教唆獨(dú)立說,有教唆從屬說。司法實(shí)踐,一般采納的是教唆獨(dú)立說,只要被教唆者未犯被教唆之罪,均成立犯罪未遂。而犯罪從屬說認(rèn)為,只有實(shí)行犯進(jìn)入了實(shí)行階段,犯罪著手之后,教唆之人才有可處罰的必要,因此實(shí)行犯處于預(yù)備階段、尚未著手、犯罪中止等,則沒有處罰教唆犯的必要。

共同犯罪,必需是兩人以上,以共同故意來謀劃、實(shí)施犯罪。對于實(shí)行犯罪的不同作用大小分為主犯、從犯、脅從犯,根據(jù)共同犯罪的分工可以分為教唆犯、幫助犯、實(shí)行犯,而間接正犯是否構(gòu)成共同犯罪,則應(yīng)當(dāng)視情況而定。

間接正犯,是指純粹利用他人實(shí)施犯罪,或者教唆未成年人實(shí)施犯罪,利用他人不為罪的行為實(shí)施犯罪等多種情形。純粹利用他人實(shí)施犯罪,指幫我遞給被害人一杯感冒藥,其實(shí)是百草枯,此時被利用的人沒有犯罪的意圖,主觀上根本不知自己送過去的是毒藥,此時就是間接正犯人純粹利用他人的行為。教唆未成年人去盜竊,未成年人盜竊不構(gòu)成犯罪,屬于無責(zé)行為人,而教唆他人盜竊的成年人,則構(gòu)成間接正犯,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。而對于他人不為罪的行為,比如利用快遞員送快遞,送過去炸彈,特殊的開關(guān)可以引爆,則行為人構(gòu)成爆炸罪的間接正犯。

幫助犯、教唆犯在幫助犯的范圍內(nèi)重合;間接正犯和幫助犯、教唆犯分別在幫助犯、教唆犯的范圍內(nèi)重合。其中片面幫助犯,有些學(xué)者持構(gòu)成共同犯罪的觀點(diǎn)。但我認(rèn)為,共同犯罪首先要求二人以上擁有共同的犯罪故意,但片面共同犯罪中,只有幫助的人認(rèn)識到在參與犯罪,而被幫助的人根本沒有意識到共犯人的存在,不構(gòu)成共同故意,對于被幫助的人、被教唆的人來說,不構(gòu)成共同犯罪,采修正的片面共犯說,片面幫助犯構(gòu)成共同犯罪。

結(jié)果加重犯:

強(qiáng)奸、搶劫、搶奪、非法拘禁、故意傷害、放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)、以危險方法危害公共安全、暴力干涉婚姻自由致死、虐待致人重傷死亡、威脅兒童致人傷害、拐賣婦女兒童致人重傷、死亡的

擬制犯:

盜竊信用卡并使用=盜竊罪

搶劫信用卡并使用=搶劫罪

冒用他人信用卡、盜竊他人信用卡信息、拾撿信用卡并使用=信用卡詐騙罪

非法拘禁罪-超過拘禁本身的暴力轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪

收買被拐賣的婦女、兒童-賣出=拐賣婦女、兒童罪

刑訊逼供、暴力取證、虐待被監(jiān)管人-故意傷害罪、故意殺人罪

攜帶兇器搶奪=搶劫罪

盜竊、詐騙、搶奪后,為抗拒抓捕、毀滅罪證、窩藏贓物使用暴力或威脅=搶劫罪(未成年人不構(gòu)成該轉(zhuǎn)化犯罪,16-18可以適用,但應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎適用)

聚眾打砸搶、聚眾斗毆-故意傷害罪、故意殺人罪、搶劫罪

為賣淫、嫖娼通風(fēng)報信,情節(jié)嚴(yán)重的-窩藏、包庇罪(一般情況下,只有窩藏、包庇犯罪行為才構(gòu)成該罪,但賣淫、嫖娼本不為罪,只是影響了公務(wù)的執(zhí)行,因此情節(jié)嚴(yán)重時,采構(gòu)成該罪)

結(jié)合犯:

拐賣婦女、兒童-強(qiáng)奸、強(qiáng)迫、誘騙賣淫的=拐賣、婦女兒童一罪

綁架罪+故意殺人的、故意殺害被綁架人致人重傷死亡的,定綁架罪一罪

牽連犯:

走私、運(yùn)輸、販賣、制造毒品+妨害公務(wù)=一罪

偷越國邊境罪+妨害公務(wù)=一罪

其他+妨害公務(wù)=數(shù)罪并罰

偽造、變造假幣+使用、運(yùn)輸=一罪

銷售、運(yùn)輸假幣+使用=數(shù)罪并罰,無必然的牽連關(guān)系

徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、執(zhí)行判決裁定失職罪、執(zhí)行判決裁定濫用職權(quán)罪+受賄罪=一罪

其他罪+受賄罪=數(shù)罪并罰

分則

1) 人身犯罪

2) 財(cái)產(chǎn)犯罪

3) 貪污受賄瀆職犯罪

4) 金融秩序、金融詐騙犯罪

5) 危害公共安全犯罪

6) 毒品犯罪

7) 妨害司法犯罪

8) 信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、證件犯罪、信用卡犯罪

9) ……

人身犯罪

「故意殺人罪」

故意殺人罪的實(shí)行行為一般比較好區(qū)分、辨別,難在自殺問題、正當(dāng)防衛(wèi)問題、不作

為故意殺人問題、轉(zhuǎn)化犯罪中的故意殺人問題。

行為人有處分自己生命權(quán)益的自由,即自殺的一般不構(gòu)成犯罪,但得到被害人承諾的殺人行為,仍然構(gòu)成故意殺人罪。就是說,醫(yī)生得到病人承諾,實(shí)行安樂死,構(gòu)成故意殺人罪,只是情節(jié)較輕、危害不大,可以從寬處罰。成年人教唆未成年人、精神病人自殺,構(gòu)成故意殺人罪的間接正犯;成年人教唆能辨認(rèn)自己行為的成年人自殺,不構(gòu)成犯罪。因?yàn)槌赡耆俗詺⑸胁粯?gòu)成犯罪,根據(jù)共犯從屬說,教唆自殺的當(dāng)然不構(gòu)成犯罪,且能夠自己辨認(rèn)自己行為,別人讓你自殺多為戲謔玩笑等,不能當(dāng)真。自殺的實(shí)行行為不構(gòu)成犯罪,對于教唆者不構(gòu)成犯罪。

正當(dāng)防衛(wèi),在上述已經(jīng)說過,在此不贅述。

不作為的故意殺人罪,要明白作為的義務(wù)來源于什么?不僅僅是刑法要求的作為的義務(wù),民事、行政法規(guī)等各領(lǐng)域要求的忠實(shí)勤勉義務(wù)、安全保障義務(wù)等均可以稱為刑事責(zé)任承擔(dān)的先行義務(wù)。譬如帶鄰居孩子去泳池游泳,孩子不小心溺水求救,不救助的話,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不作為的故意殺人罪的責(zé)任。因?yàn)槟銓⒆拥纳踩?fù)有安全保障義務(wù),且你帶孩子去,對孩子生命的法益具有主控支配,屬于刑事責(zé)任承擔(dān)前提的先行義務(wù)。正當(dāng)防衛(wèi)過程中,小偷撞墻、溺水等,只要對方不是特殊防衛(wèi)前提的行為,均負(fù)有救助義務(wù),不救助致死的構(gòu)成不作為的故意殺人罪,至少是間接故意。

還有就是故意殺人罪中的認(rèn)識錯誤問題,對于對象錯誤,法定符合說和具體符合說均認(rèn)為構(gòu)成故意殺人罪。而打擊錯誤有所不同,需要注意。因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤,一般不影響殺人行為和被害人死亡之間的因果成立。譬如事前故意和構(gòu)成要件的提前實(shí)現(xiàn),一方面,兩種情形均可以認(rèn)為是概括故意,事先想要?dú)⑷耍潞髿瑴幺E時過失致死的,具有整體上的概括故意,構(gòu)成故意殺人罪既遂。而另一方面,事前故意殺人未遂,事后過失致人死亡,一行為觸犯數(shù)罪名,想象競合,應(yīng)從一重罪論處。

「故意傷害罪」

該罪立案要求達(dá)到輕傷以上,輕微傷屬于民事侵權(quán),尚不構(gòu)成故意傷害罪。

故意傷害罪有結(jié)果加重犯,即傷害故意,致人重傷、死亡的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。

「強(qiáng)奸罪」

與12周歲以下的幼女發(fā)生性行為,直接構(gòu)成強(qiáng)奸罪

12-14周歲的幼女,發(fā)生性行為,得到了被害人承諾,且不是知道、應(yīng)當(dāng)知道對方為幼女情形的,不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。但明知對方是幼女的除外。

14-16周歲的未成年人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系,情節(jié)輕微,危害不大的,可不認(rèn)為是犯罪。

加重情節(jié):

強(qiáng)奸多人、多人輪奸、情節(jié)惡劣、當(dāng)眾、強(qiáng)奸10周歲以下、重傷死亡

「強(qiáng)制猥褻、侮辱罪」

強(qiáng)制猥褻的對象可以是男人、婦女、兒童,其中讓兒童發(fā)私密部位的照片、視頻給自己,構(gòu)成強(qiáng)制猥褻兒童罪。

侮辱的對象仍然是婦女,男人不能成為被侮辱的對象

加重情節(jié):

猥褻、侮辱多人多次,當(dāng)眾,傷害,惡劣

【負(fù)有照護(hù)職責(zé)人員性侵罪】

14-16周歲,負(fù)有看護(hù)、監(jiān)護(hù)、收養(yǎng)、教育、醫(yī)療等特殊職責(zé)人員對該范圍內(nèi)的婦女侵犯性權(quán)利的行為。

「組織出賣人體器官」

生前未明示同意捐獻(xiàn)器官,近親屬擅自捐贈器官的,構(gòu)成盜竊、侮辱尸體罪

未經(jīng)同意摘取器官、摘取未成年人的器官,欺騙、強(qiáng)迫捐獻(xiàn)器官,構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪。

「非法拘禁罪」

國家工作人員利用職權(quán)、非國家工作人員剝奪人身自由的行為

催收債務(wù)拘禁他人,不構(gòu)成綁架罪、搶劫罪,而構(gòu)成非法拘禁罪

非法拘禁本身的暴力致人死亡、重傷,構(gòu)成結(jié)果加重犯;構(gòu)成輕傷的,構(gòu)成非法拘禁罪、故意傷害罪的想象競合。應(yīng)當(dāng)從重處罰

超出非法拘禁本身的暴力,故意傷害、過失致人死亡的,法律擬制為故意殺人罪;故意傷害致人重傷的,構(gòu)成故意傷害罪;故意殺人的構(gòu)成故意殺人罪。

「拐賣婦女、兒童罪」

拐賣婦女兒童,強(qiáng)奸、強(qiáng)迫賣淫、誘騙賣淫的,定拐賣婦女、兒童罪一罪,從重處罰

拐賣婦女兒童,故意殺人、故意傷害的、猥褻、侮辱的,數(shù)罪并罰

拐賣后,又教唆其犯罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

加重情節(jié):

拐賣集團(tuán)的首要分子,主犯,累犯,偷盜嬰幼兒,強(qiáng)搶兒童,賣境外,拐多人多次,上網(wǎng)后果

「收買被拐賣的婦女、兒童罪」

收買后,旋即賣出的,以拐賣婦女、兒童罪定罪處罰

收買被拐的婦女、兒童+強(qiáng)奸、猥褻、侮辱、傷害、拘禁=數(shù)罪并罰

沒有實(shí)施傷害、侮辱、拘禁等其他行為,仍然要追究刑事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)從輕處罰,可以適用緩刑的規(guī)定

不阻礙解救被收買的兒童,不阻礙婦女返還原居住地的(形成婚姻家庭關(guān)系,解救時被被買婦女資源繼續(xù)留在當(dāng)?shù)毓餐畹模?,可以從寬處?/p>

家庭共同買被拐的婦女、兒童,買人為妻、買人為子,情節(jié)輕微危害不大,不認(rèn)為是犯罪的,依法不追究刑事責(zé)任,但可以行政處罰。

【誣告陷害罪】

虛構(gòu)事實(shí),無中生有他人的犯罪事實(shí),向司法機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)等機(jī)關(guān)報案,使無罪的人被追訴,甚至被判刑監(jiān)禁的主觀目的。

只要實(shí)施了誣告行為,就構(gòu)成犯罪既遂。不需要被害人真的受到刑事處罰。

【侮辱罪、誹謗罪】

該侮辱罪不同于強(qiáng)制侮辱罪,強(qiáng)制侮辱的對象是婦女,不包括男人。而此處的侮辱對象是任何自然人,侮辱可以包括語言、肢體侮辱,使被害人的社會評價降低。而強(qiáng)制侮辱中一般指侵犯婦女的性自由,例如強(qiáng)制婦女觀看他人性交等。

侮辱、誹謗罪導(dǎo)致他人自殺的,不構(gòu)成結(jié)果加重犯,而是情節(jié)加重犯??梢砸婪◤闹靥幜P。

【侵犯公民個人信息罪】

指非法獲取信息、合法獲取信息后非法擴(kuò)散,信息要求能跟特定人匹配,與被害人相對應(yīng),給相對人的生活帶來困擾,影響私生活。

財(cái)產(chǎn)犯罪

「搶劫罪」

搶劫罪的數(shù)額沒有要求,哪怕?lián)尳僖桓c,也構(gòu)成搶劫罪的既遂。在此,需要注意搶劫罪的加重情節(jié)、結(jié)果加重犯、轉(zhuǎn)化型搶劫。

搶劫致人重傷、死亡的-結(jié)果加重犯:

以殺人的暴力、重傷的暴力使被害人不能、不敢反抗,搶劫財(cái)物的,構(gòu)成搶劫罪一罪,屬于搶劫罪的結(jié)果加重犯,不屬于數(shù)罪并罰的情形。

對比,事先以暴力、脅迫手段控制被害人,當(dāng)場劫取財(cái)物,事后為了殺人滅口、毀滅罪證的,構(gòu)成搶劫罪、故意殺人罪、故意傷害罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

搶劫罪的結(jié)果加重犯,沒有未遂的說法。重傷、死亡的,構(gòu)成搶劫罪致人死亡、重傷。如果暴力未致人死亡、重傷的,構(gòu)成普通的搶劫罪。

搶劫罪的共犯問題,無論是暴力時加入,還是劫取財(cái)物時加入,均構(gòu)成搶劫罪的共犯。

轉(zhuǎn)化型搶劫是指,行為人在盜竊、詐騙、搶奪,得到財(cái)物后,為了毀滅罪證、抗拒抓捕、窩藏贓物,對被害人、被害人以外的人實(shí)施暴力的行為。16周歲以下的人實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為后,實(shí)施暴力的,不構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫。對于16-18周歲之間的人犯前述罪的,一般不適用轉(zhuǎn)化型搶劫,情節(jié)嚴(yán)重可以適用。

搶劫的加重情節(jié):

入戶搶劫

因?yàn)槿霊魮尳偾址傅氖潜缓θ说呢?cái)產(chǎn)利益,也是住宅安寧權(quán),與非法侵入他人住宅罪想象競合,因此進(jìn)入住宅要求是以犯罪的目的進(jìn)入其中,而探親、走訪等,被害人同意進(jìn)入屋內(nèi),臨時起意搶劫的,不構(gòu)成入戶搶劫。而以盜竊的目的、強(qiáng)奸的目的進(jìn)入住宅,而搶劫的,構(gòu)成入戶搶劫。

公共交通工具上搶劫

在小轎車、出租車等小型汽車上搶劫的,不構(gòu)成該加重情節(jié)。

搶劫金融機(jī)構(gòu)

ATM機(jī)、銀行、運(yùn)鈔車等

搶劫致人重傷、死亡,前面已提及,在此不再贅述

多次搶劫、數(shù)額巨大

冒充軍警人員搶劫,不包括真的軍人、警察

持槍搶劫,此處應(yīng)當(dāng)顯露槍支,達(dá)到壓制一般人反抗的程度,才構(gòu)成該加重情節(jié)

搶劫救災(zāi)物資等

【盜竊罪】

以非法占有的目的,排除他人對財(cái)物的占有,自己利用的一種行為。相較于搶劫來說,盜竊是平和性犯罪,相較于詐騙罪來說,盜竊是秘密性犯罪。

何時構(gòu)成占有他人財(cái)物,有多種情形。

財(cái)物主人暫時離開,在食堂用手機(jī)占座,都推定為主人直接占有,拿走財(cái)物構(gòu)成盜竊罪;電話亭、飯店等流通性大的地方,主人財(cái)物落下,別人拿走,構(gòu)成侵占,非盜竊罪;在賓館推定為賓館暫時占有;在出租車推定車主直接占有,拿走財(cái)物構(gòu)成盜竊罪。

破壞性盜竊,多人的話觸犯聚眾打砸搶、故意毀壞財(cái)物罪,不影響盜竊罪的構(gòu)成;偷走汽車,開到某地,實(shí)施犯罪,扔下汽車,構(gòu)成盜竊罪、其他犯罪,數(shù)罪并罰。

不要求數(shù)額的盜竊:多次盜竊、入戶盜竊、扒竊、攜帶兇器盜竊

盜竊罪中的攜帶兇器盜竊、搶奪罪中的攜帶兇器搶奪,不需要顯露,跟持槍搶劫不同。

【詐騙罪】

行為人虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相,使被害人產(chǎn)生認(rèn)識錯誤,基于該錯誤,處分了自己的財(cái)物,受害人有損失。當(dāng)然不排除三角詐騙的情形。

其中,受害人是否有損失、是否有處分意識,有不同的學(xué)說:

無權(quán)處分有效,受害人無損失,犯罪人不構(gòu)成詐騙罪,對被盜竊財(cái)物主人構(gòu)成盜竊罪;無權(quán)處分無效,受害人無法取得財(cái)物所有權(quán),有財(cái)物損失,對受害人構(gòu)成詐騙罪,對被盜人構(gòu)成盜竊罪,一行為觸犯數(shù)罪名,想象競合,應(yīng)當(dāng)從一重罪論處。

處分意識中,抽象處分說認(rèn)為,無需被害人對財(cái)物的數(shù)量、大小等有具體的認(rèn)識,只要有抽象的認(rèn)識即可。例如,將相機(jī)裝進(jìn)方便面箱子里,構(gòu)成盜竊罪。將兩個相機(jī)裝進(jìn)一個相機(jī)箱子里,構(gòu)成詐騙罪。具體處分說認(rèn)為,被害人需要對處分的財(cái)物的數(shù)量、價格、大小有具體認(rèn)識,上述的方便面箱子、一箱子裝兩個相機(jī),均構(gòu)成盜竊罪。

三角詐騙,有虛假訴訟罪,騙得是法院,受害的是行為向?qū)Ψ?;冒充老公的秘書,騙得是妻子,受損失的是丈夫,構(gòu)成三角詐騙。

【敲詐勒索罪】

虛構(gòu)事實(shí)或者用真實(shí)的事實(shí)來威脅被害人,迫使被害人處分財(cái)產(chǎn),財(cái)物受損的情形。

相對于搶劫罪來說,敲詐勒索使用的暴力,是低度暴力,或者暴力不能當(dāng)場兌現(xiàn),威脅的是由可以是真實(shí)的,也可以是虛構(gòu)的。

【綁架罪】

索財(cái)型綁架、釋放犯罪分子的人質(zhì)型綁架,都構(gòu)成綁架罪。法律規(guī)定,在綁架過程中,超出綁架所需的暴力,將人質(zhì)殺害的,應(yīng)當(dāng)適用綁架后,故意殺害被綁架人的,故意傷害被綁架人,致人重傷死亡的,應(yīng)當(dāng)從重處罰。而非綁架罪中的結(jié)果加重犯。

無論是綁架人質(zhì)、索要財(cái)物、索要釋放犯罪分子中,任何一個環(huán)節(jié)加入綁架,都成立綁架罪的共犯,都屬于綁架的既遂。

綁架本身致人死亡、重傷的,構(gòu)成綁架罪、過失致人重傷罪、過失致人死亡罪,想象競合,應(yīng)當(dāng)從一重罪論處。

超出綁架所需的暴力,故意殺人,致人重傷的,直接適用故意傷害被綁架人致人重傷的情形。

【侵占罪】

侵占罪和其他財(cái)產(chǎn)犯罪相對比,侵占是合法占有他人財(cái)物后,才產(chǎn)生非法占有的目的,不愿意歸還財(cái)產(chǎn)的行為。

對于財(cái)產(chǎn)性利益能否被搶劫,有不同的說法:

財(cái)產(chǎn)性利益不能被搶劫,行為人構(gòu)成故意殺人罪、侵占罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

財(cái)產(chǎn)性利益能被搶劫,行為人以殺人的暴力免除債務(wù)、不用歸還財(cái)物,構(gòu)成搶劫致人死亡罪,應(yīng)當(dāng)從重處罰。

【強(qiáng)迫交易罪】

違反交易秩序,違背公平自愿的交易原則,強(qiáng)買強(qiáng)賣,強(qiáng)制接受服務(wù)。強(qiáng)迫他人提供、接受服務(wù);強(qiáng)迫他人退出投標(biāo)、拍賣;強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓股份、債券、資產(chǎn)、其他經(jīng)營活動。

貪污受賄瀆職犯罪

【貪污罪】

此處,被授權(quán)管理國家事務(wù)的人員,也可以構(gòu)成貪污罪,只有本罪受委托的人視為國家工作人員,其他罪名被委托的人不屬于國家工作人員。

國際往來中收禮物,構(gòu)成貪污;國家工作人員收回扣,構(gòu)成受賄罪

貪污罪是國家工作人員、視為國家工作人員的人,利用職權(quán)便利,侵吞國有資產(chǎn)的行為。其中侵吞方式包括監(jiān)守自盜、詐騙等方式。如果僅僅依靠自己知道財(cái)物所在位置,上下班得到的信息來實(shí)施貪污的,則不構(gòu)成該經(jīng)濟(jì)犯罪,相應(yīng)的只是普通的財(cái)產(chǎn)犯罪。

貪污罪,要求對國有資產(chǎn)非法占有的目的,相對應(yīng)的挪用公款罪,與本罪的區(qū)分就是沒有非法占有的目的。

挪用公款罪,有挪用3個月未還、商業(yè)無需時間、違法行為無需時間和數(shù)額

挪用資金罪,方式與挪用公款罪相同,主體為非國家工作人員

挪用特定款物罪,是指挪用救災(zāi)、搶險物資,用作公共用途;如果將該物資,用作私用,以挪用公款罪,從重處罰。

【受賄罪】

單純受賄(收禮物、回扣)、索取賄賂,無需謀取利益,只要行為實(shí)施,即構(gòu)成犯罪

斡旋受賄,需要謀取不正當(dāng)利益。利用的非直接上下級領(lǐng)導(dǎo)控制關(guān)系,而是利用自己職權(quán)和地位形成的便利,利用影響力腐蝕其他國家工作人員,以權(quán)謀私,謀取非法利益的行為。

其他有影響力的人,索取賄賂、收受賄賂,國家工作人員明知的,不構(gòu)成利用影響力受賄罪,應(yīng)當(dāng)以受賄罪共犯論處。

【行賄罪】

要求謀取非法利益

【介紹賄賂罪】

【為親友非法牟利罪】

【利用影響力受賄罪、對有影響力的人行賄罪】

【單位行賄罪、單位受賄罪】

瀆職犯罪

【徇私枉法罪】

刑事案件中,濫用權(quán)力使無罪的人受到追訴,使有罪的人不受追訴的行為

【民事、行政枉法裁判罪】

利用職權(quán),腐蝕司法公正

【執(zhí)行判決裁定失職罪、濫用職權(quán)罪】

上述五個罪名+受賄罪=一罪,其他罪名+受賄罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

【失職致使在押人員脫逃罪】

【脫逃罪】

金融管理秩序犯罪、金融詐騙罪

【偽造貨幣罪、變造貨幣罪】

全部攪碎,然后重新鑄造貨幣的,構(gòu)成變造貨幣罪

將人民幣改成異種貨幣,構(gòu)成變造貨幣罪

偽造就是以假亂真,將非貨幣偽造成貨幣,混淆市場對貨幣的信任,產(chǎn)生交易的不穩(wěn)定狀態(tài),失去對市場交易的安全感

【銷售、購買、運(yùn)輸假幣罪】

其中,銷售、運(yùn)輸假幣并使用的,并無必然的牽連關(guān)系,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

購買假幣后,使用假幣使必然的,構(gòu)成購買假幣罪一罪

【使用假幣罪】

使用假幣罪,和詐騙罪構(gòu)成法條競合,只以特別罪名規(guī)定,使用假幣罪定罪處罰

【偽造、編造金融票證罪】

本罪與金融詐騙罪構(gòu)成牽連犯,金融票證指的是匯票、本票、支票等。牽連犯,應(yīng)當(dāng)從一重罪論處

【高利轉(zhuǎn)貸罪】

在貸款前就產(chǎn)生將借款高利貸款給他人的想法,構(gòu)成本罪

【貸款詐騙罪】

以非法占有目的,用虛構(gòu)的資信狀況等,騙取銀行貸款,不想歸還的行為

【騙取貸款罪】

指沒有貸款資格、審核無資質(zhì)的人,用虛假信息騙取貸款的行為,本罪與貸款詐騙罪的本質(zhì)區(qū)別在于沒有非法占有的目的

【違法發(fā)放貸款罪】

銀行、金融機(jī)構(gòu)工作人員,違反國家規(guī)定,發(fā)放貸款,給金融機(jī)構(gòu)造成重大損失的行為。

加重情節(jié):向關(guān)系人發(fā)放貸款

【非法吸收公眾存款罪】

不特定性:向社會不特定多數(shù)人發(fā)布投資信息

利誘性:答應(yīng)一定時間后,還本付息,且為高額利息

違法性:未經(jīng)許可,無資質(zhì)

公開性:在公共平臺、網(wǎng)絡(luò)、朋友圈散步信息

【集資詐騙罪】

構(gòu)成上述社會性、利誘性、違法性、公開性,且有非法占有的目的

【非法經(jīng)營罪】

未經(jīng)許可,經(jīng)營國家專營專賣的事業(yè),包括但不限于,金融、證券、期貨等。指一切違反國家許可,無資質(zhì)等情形經(jīng)營特定產(chǎn)業(yè)的行為。

【洗錢罪】

上游罪名:恐怖組織犯罪、黑社會組織犯罪、毒品犯罪、走私犯罪、金融詐騙犯罪、金融管理秩序犯罪所得的贓物

具體方法:匯往境外,提供資金賬戶,轉(zhuǎn)為現(xiàn)金支票有價證券,結(jié)算,其他方式掩飾隱瞞犯罪所得的行為

毒品犯罪,走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪,構(gòu)成包庇毒品犯罪分子罪,窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品罪。普通的毒品犯罪,構(gòu)成窩藏罪、包庇罪,洗錢罪。

上述罪名,無需宣告有罪,只要相關(guān)的犯罪事實(shí)成立,就不影響洗錢罪的成立。

【信用卡詐騙罪】

盜竊信用卡并使用=盜竊罪

搶劫信用卡并使用=搶劫罪

盜竊、盜用他人信用卡信息、身份證信息,使用該信用卡的,構(gòu)成信用卡詐騙罪

冒用他人信用卡,拾撿信用卡并使用,構(gòu)成信用卡詐騙罪

在此,無需區(qū)分,ATM機(jī)能否被騙、被搶,直接法律擬制為盜竊罪、搶劫罪

【合同詐騙罪】

金融詐騙與民事欺詐,表現(xiàn)大不相同,民事欺詐只是隱瞞部分信息,比如房屋附近沒有便利的交通設(shè)施,但仍然交付了房屋,不影響受讓人的使用,財(cái)產(chǎn)占有。而合同詐騙中,以非法占有為目的,空手套白狼,獲取他人財(cái)物,讓他人財(cái)產(chǎn)受損失。

合同必須是履行義務(wù)的重要因素,而不能是一個幌子,否則構(gòu)成詐騙罪

【提供虛假證明文件罪】

本罪與詐騙罪有一定的牽連關(guān)系,如果構(gòu)成詐騙罪,則定詐騙罪一罪,提供虛假證明文件是詐騙的手段。

危害國家安全、公共安全罪

【放火罪、爆炸罪、決水罪、投放危險物質(zhì)罪、以危險方法危害公共安全罪】

以危險方法危害公共安全,需要達(dá)到與放火、爆炸、投毒等相當(dāng)程度的危險性。妨害傳染病防治罪、妨害安全駕駛罪、危險駕駛罪、高空拋物罪與本罪有相當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)。

確診病人,不遵守疫情防控條件,進(jìn)入社區(qū)等易感染的地區(qū),造成群眾恐慌的,構(gòu)成該罪;

疑似病人,違反疫情防控需要,進(jìn)入社區(qū),造成疫情傳播,構(gòu)成該罪

妨害安全駕駛行為,危害公共安全的,達(dá)到司法認(rèn)定的危險程度,則構(gòu)成該罪

酒駕造成交通事故后,繼續(xù)酒駕撞傷、撞死被害人的,構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪

高空拋物,如果拋擲在人群稀疏的地點(diǎn),危險性不大的構(gòu)成高空拋物罪。反之,構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪

妨害司法犯罪

【偽證罪】

偽證罪,要求在刑事訴訟中,作偽證,干擾司法活動的行為。不包括被告人自己作為證,被告人可以構(gòu)成妨害作證罪。

【辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪】

在刑事訴訟活動中,辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅偽造證據(jù)、妨害作證的,構(gòu)成本罪

【妨害作證罪】

民事、刑事、行政訴訟中,賄賂他人致使作偽證,威脅、暴力等手段干擾他人正常作證,構(gòu)成本罪,構(gòu)成其他犯罪,想象競合,從一重罪論處。

【幫助毀滅、偽造證據(jù)罪】

被告人自己不構(gòu)成該罪,犯罪后毀尸滅跡、偽造證據(jù)使自己逃脫罪責(zé),是正常事后保護(hù)自己的行為。民事、刑事、行政訴訟中,除了第二個罪名由辯護(hù)人、訴訟代理人主體構(gòu)成外,其他主體則構(gòu)成該罪。

【虛假訴訟罪】

民事活動中,虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相,原被告惡意串通損害第三人合法權(quán)益的行為

【誣告陷害罪】

捏造事實(shí)無中生有,向司法機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)報告,意圖使其受到刑事追究的行為,只要向司法機(jī)關(guān)等機(jī)關(guān)告發(fā),就構(gòu)成本罪的既遂,無需真的受到刑事處罰。

毒品犯罪

【走私、販賣、制造、運(yùn)輸毒品罪】

【非法持有毒品罪】

吸毒并無其他犯罪目的,達(dá)到毒品犯罪的數(shù)量,構(gòu)成非法持有毒品罪、運(yùn)輸毒品罪。

為吸食毒品的人代購毒品,加中間差價、運(yùn)費(fèi)、代購費(fèi)等,構(gòu)成販賣毒品罪。

【容留他人吸毒罪】

【欺騙他人吸毒罪】

【引誘他人吸毒罪】

【走私、運(yùn)輸、販賣、制造制毒物品罪】

【窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪】

【包庇毒品犯罪分子罪】

最后兩個罪名,只有走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的犯罪分子,包庇該毒品犯罪分子,窩藏隱瞞毒品的,構(gòu)成特殊的罪名。其他毒品犯罪,構(gòu)成包庇罪、掩飾隱瞞犯罪所得罪。

【刑法小卡片】

特殊防衛(wèi):行兇、殺人、強(qiáng)、搶、綁、嚴(yán)重 暴力犯罪,打死不為過

12-14:殺人、傷害特別殘忍致人重傷、死亡,最高檢核準(zhǔn)可追訴

14-16:殺人、傷害致人重傷死亡、強(qiáng)、搶、火、爆、投

累犯:故意犯罪、有期徒刑、5年內(nèi)(過失、不滿18不適用累犯)

緩刑:3年下、不是累犯、不是首要分子(18、75、孕婦應(yīng)當(dāng)緩)

不得假釋:10年以上+累犯/殺、強(qiáng)、搶、綁、火、爆、投、組織暴力犯罪

限制減刑:死緩+累犯/殺、強(qiáng)、搶、綁、火、爆、投、組織暴力犯罪

累犯不得緩刑、假釋

禁止令:管制、緩刑適用,假釋不適用

職業(yè)禁止:職務(wù)犯罪,一般五年禁止,證券可終身

預(yù)備:可以從、減(無害可以免除)

未遂,可以從、減

中止:無害應(yīng)當(dāng)免、有害應(yīng)當(dāng)減

立功:可以從、減,避免了重大犯罪可以免

坦白:可以從輕、減輕

從犯:應(yīng)當(dāng)從輕、減輕

脅從犯:應(yīng)當(dāng)減輕、免除

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