【裁判要旨】訴訟過程中，當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。
【案情】 2015年10月，砂浪公司與重巖公司簽訂了《建筑工程施工合同協(xié)議書》，合同約定：砂浪公司將其新建廠房發(fā)包給重巖公司建設(shè)，建筑總面積為9097.8平方米（以實際測量面積為準），施工內(nèi)容為DB-20150318圖紙所示的全部內(nèi)容，工程周期為90天（除鋼結(jié)構(gòu)防火涂層及消防報警系統(tǒng)、消防沐浴噴頭），即2015年10月16日至2016年1月16日，制造單價為580元/平方米，合同總價為527萬元（以實際測量面積為準），重巖公司全額墊資……等內(nèi)容。2015年11月25日，砂浪公司與重巖公司簽訂了《附加協(xié)議》。合同簽訂后，重巖公司與鑄濤公司于2015年11月1日簽訂《建筑安裝工程承包合同》，合同約定：重巖公司將砂浪公司新建廠房鋼結(jié)構(gòu)生產(chǎn)安裝分包給鑄濤公司建設(shè)，工程造價200元/平方米，總工期為60天；所有鋼結(jié)構(gòu)部分結(jié)束后，重巖公司于2016年1月31日前支付鑄濤公司工程款100萬元，重巖公司于2016年2月28日之前付清總工程款的95%，乘余5%于1年后工程無質(zhì)量問題結(jié)清……；重巖公司必須按時支付鑄濤公司工程款，如果未按合同及時支付工程款，則按銀行貸款利息的4倍補償鑄濤公司；鑄濤公司必須按時保質(zhì)保量施工，如未按合同完工，每超一天對鑄濤公司罰款1萬元補償給重巖公司，雨雪天除外……等內(nèi)容。鑄濤公司的經(jīng)營范圍為：鋼結(jié)構(gòu)、彩板、塑鋼制品、金屬標準件、五金、智能停車系統(tǒng)的生產(chǎn)、銷售等。2015年12月1日，鑄濤公司于又將涉案工程轉(zhuǎn)包給案外人，由案外人實際施工建設(shè)。涉案工程完工后，至今未竣工驗收。雙方為此發(fā)生糾紛，重巖公司向潁上縣法院起訴，要求依法判決解除合同及鑄濤公司承擔違約責任。訴訟期間，法院以雙方簽訂的《建筑安裝工程承包合同》系無效合同為由，向重巖公司釋明，要求重巖公司變更相應的訴訟請求和理由，按照無效合同主張，但重巖公司不同意變更，仍然堅持其訴訟請求。
【判決】依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條第（一）、（三）項，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條第一款之規(guī)定，判決：駁回原告安徽重巖建設(shè)工程有限公司的起訴。
【理由】根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。該案中，鑄濤公司的經(jīng)營范圍為鋼結(jié)構(gòu)生產(chǎn)、銷售，并未取得鋼結(jié)構(gòu)工程相應的建筑施工企業(yè)資質(zhì)，重巖公司將新建廠房鋼結(jié)構(gòu)生產(chǎn)安裝的施工違法分包給未取得資質(zhì)的鑄濤公司，雙方簽訂的《建筑安裝工程承包合同》應為無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條規(guī)定，訴訟過程中，當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。因重巖公司向鑄濤公司主張權(quán)利是基于合同有效提出的，在法院認定合同無效的情形下，重巖公司訴請鑄濤公司承擔合同違約責任已缺乏法律依據(jù)。訴訟中，法院就此問題向重巖公司行使釋明權(quán)，告知其可以變更訴訟請求，但重巖天圓公司明確表示不予變更，故對其起訴，本院予以駁回。
【理解與適用】最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第35條規(guī)定：“訴訟過程中，當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求?！北緱l是對人民法院告知當事人變更訴訟請求以及重新指定舉證責任期限的規(guī)定。雖然該法條規(guī)定并沒有直接使用“釋明權(quán)”的概念，但通常法律工作者們都將之視為我國法律對釋明權(quán)的直接規(guī)定。釋明制度作為一項積極的訴訟制度為各國司法界廣為接受。
釋明權(quán)，是指在當事人的主張不正確、有矛盾，或者不清楚、不充分，或者當事人誤以為自己提出的證據(jù)已經(jīng)足夠時，法官依據(jù)職權(quán)向當事人提出關(guān)于事實及法律上的質(zhì)問或指示，讓當事人把不正確和有矛盾的主張予以排除，把不清楚的主張予以澄清，把不充足的證據(jù)予以補充的權(quán)能。學理上將釋明權(quán)分為積極的釋明和消極的釋明。消極的釋明是指通過詢問當事人，以理解當事人的意思。積極的釋明是指提示當事人應當主張而沒有主張的事實或指導當事人就某個問題舉證，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第35條正是法律對積極釋明的規(guī)定。該規(guī)定的意義在于：有利于實現(xiàn)社會公平正義，有利于提高司法審判效率，有利于當事人實現(xiàn)訴訟目的。
在訴訟中什么情況下適用釋明權(quán)，根據(jù)最高院的相關(guān)規(guī)定，有以下三項基本原則：首先，在案件審理過程中，法官認為當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或民事行為的效力不符合法律規(guī)定時，應休庭合議，經(jīng)過合議認為，如果當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定一致的，繼續(xù)開庭；如果當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，那么合議庭就應當在繼續(xù)開庭后告知當事人。其次，為保證法庭的嚴肅性、中立性，合議庭不能公開、明確地告知當事人案件的法律關(guān)系的性質(zhì)是什么，或者民事行為的效力是什么，只能告知當事人案件的法律關(guān)系還可能是什么，或者民事行為的效力還可能是什么。再次，法庭采用口頭告知的方式即可，同時應當記錄筆錄，并讓當事人在筆錄上簽名。
在訴訟中適用釋明權(quán)后案件如何審理。第一，如果當事人變更訴訟請求的，人民法院應當重新指定舉證期限。如果法律關(guān)系的性質(zhì)發(fā)生了改變，那么當事人的訴訟請求和訴訟證據(jù)就得作出相應的修改，否則當事人的權(quán)利就得不到充分的保護。當事人變更訴訟請求的，相當于重新起訴，案件的爭點則需要重新確定，人民法院也就應當重新指定舉證期限。第二，當事人不變更訴訟請求的，因其主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條第（三）項規(guī)定，應視為起訴沒有具體的訴訟請求和事實、理由，裁定駁回起訴。
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