一、庭審三大技能是什么?
歐美法庭律師主要技能是發(fā)問、辯論。在我國刑事審判不能脫離訴前卷宗移送、書面審查情況下,法庭技能增加了質(zhì)證,即庭審三大技能---發(fā)問、質(zhì)證、辯論
二、什么是法庭發(fā)問?
在當(dāng)前的刑事訴訟制度下,庭審中法庭調(diào)查階段,在公訴人宣讀起訴書、被告人就指控的犯罪進(jìn)行陳述、公訴人訊問后,辯護(hù)人經(jīng)審判長許可,可以向被告人進(jìn)行發(fā)問。
此外,對出庭的被害人、證人、鑒定人、排除非法證據(jù)程序中出庭的警察均可以進(jìn)行發(fā)問。
三、法庭發(fā)問的意義?
當(dāng)前,庭審實(shí)質(zhì)化改革最重要的一個(gè)目的就是:查明事實(shí)在法庭,削弱對書面證據(jù)的依賴。認(rèn)罪認(rèn)罰制度對刑事案件進(jìn)行分流,讓法院對有爭議的案件有更多的時(shí)間審理,證人出庭的人數(shù)也會(huì)增加。
一方面,《人民法院辦理刑事案件第一審普通程序法庭調(diào)查規(guī)程》第25條“證人出庭作證的,其庭前證言一般不再出示、宣讀,但下列情形除外:一、證人出庭作證時(shí)遺忘或者遺漏庭前證言的關(guān)鍵內(nèi)容,需要向證人作出必要提示;二、證人當(dāng)庭證言與庭前證言存在矛盾,需要證人作出合理解釋的”。證人出庭原則上不再出示庭前證言,只能通過法庭發(fā)問來查明事實(shí)。
另一方面,即便沒有證人出庭,被告人是一定出庭的,傳統(tǒng)的法庭審理中不重視發(fā)問,依然停留在質(zhì)證環(huán)節(jié)對被告人庭前書面言詞證據(jù)的質(zhì)疑,很難形成有效的辯護(hù);參考證人出庭,實(shí)質(zhì)化的庭審,辯護(hù)人首先應(yīng)該削弱對被告人筆錄的依賴,主要通過發(fā)問來查明事實(shí),對筆錄的質(zhì)證作為補(bǔ)充。
現(xiàn)在很多代理刑事案件的律師在法庭發(fā)問環(huán)節(jié),技能欠缺、認(rèn)識(shí)不全、準(zhǔn)備不足,以至于法庭發(fā)問要么沒有,要么問幾個(gè)自己關(guān)心的簡單問題,難有效果。庭審走形式,發(fā)問、質(zhì)證、辯論都可以忽略不計(jì)。但是在庭審實(shí)質(zhì)化改革的背景下,依然不做改變,慢慢就會(huì)被淘汰。法庭發(fā)問技能,也是現(xiàn)代專業(yè)刑辯律師的必備技能。
四、法庭發(fā)問的目的
法庭發(fā)問的核心目的是進(jìn)行有效辯護(hù)。在理想的庭審構(gòu)架中,法官居中裁判,公訴方提出指控犯罪事實(shí),辯護(hù)人削弱指控或者直接重新構(gòu)建事實(shí)推翻控方指控。依據(jù)辯護(hù)策略(無罪還是罪輕)及發(fā)問主體的不同,相應(yīng)的目的也不相同。
發(fā)問的目的主要有幾方面:構(gòu)建一個(gè)對被告人有利的辯護(hù)故事或片段;降低控方(公訴人或控方證人)證據(jù)的可信度;增強(qiáng)辯方證據(jù)可信度;為質(zhì)證、辯論做鋪墊。
五、目前司法環(huán)境下法庭發(fā)問面臨的挑戰(zhàn)
雖然已經(jīng)啟動(dòng)了庭審實(shí)質(zhì)化改革,改革需要時(shí)間,法官需要適應(yīng)。很多法官依然習(xí)慣書面審、形式審,尤其是在職務(wù)犯罪、涉黑犯罪等受政治影響的案件,審判法官不獨(dú)立,沒有裁判權(quán)。在這些案件中,法官可能不允許辯護(hù)律師過多的發(fā)問。現(xiàn)在的法院依然是案多人少,在大部分案件中,證人出庭很多不被允許。
程序問題,律師可以爭?。坏蛢?nèi)容而言,是對律師最大的挑戰(zhàn)。司法機(jī)關(guān)包括群眾對被告人有罪推定思想依然嚴(yán)重,被告人的回答天然的難以讓裁判者相信。對于出庭的證人,在作證前會(huì)簽保證書,保證向法庭如實(shí)陳述。但是,保證書對證人的約束力值得商榷,國民缺少信仰、普遍缺少規(guī)則意識(shí),保證書對證人的約束力甚至不如詛咒發(fā)誓。在非法證據(jù)排除環(huán)節(jié),因刑訊逼供對警察詢問,都會(huì)否認(rèn)。
六、法庭發(fā)問的方法
制作發(fā)問提綱的步驟:查詢指控罪名的相關(guān)法律、司法解釋、指導(dǎo)案例等等——精細(xì)化閱卷形成初步質(zhì)證意見——與被告人協(xié)商提出初步辯護(hù)觀點(diǎn)——依據(jù)辯護(hù)觀點(diǎn)分解為分觀點(diǎn)——每個(gè)分觀點(diǎn)提出論據(jù)、制定論證方法——將論據(jù)論證細(xì)分為一個(gè)個(gè)可證、可信、不可證、不可信的問題——制定初步發(fā)問提綱——庭前會(huì)見進(jìn)行發(fā)問輔導(dǎo),修改、凝練發(fā)問提綱——庭審中依據(jù)實(shí)際情況,隨即修正發(fā)問提綱。
一次精彩的法庭發(fā)問,猶如一部劇場作品,需要花費(fèi)很多時(shí)間和精力。目前司法環(huán)境下的諸多挑戰(zhàn),也對中國刑辯律師發(fā)問技能提出了更高的要求。
七、法庭發(fā)問的基本技巧
1、普通的律師是“不知就問”;專業(yè)的刑辯律師是“明知故問”。對于律師感興趣或者不知道答案的問題應(yīng)該在庭前解答。庭審中,發(fā)問如同下棋,每一個(gè)問題都要提前對回答做好應(yīng)對策略。
2、發(fā)問的方式要讓對方感到恰當(dāng),尊重;尤其是對鑒定人和警察,辯護(hù)律師發(fā)問的目的是為了查明事實(shí)、達(dá)到有效辯護(hù),不是為了發(fā)泄個(gè)人情緒,不是為了讓對方難堪。
3、發(fā)問的問題要單一、簡潔明了、通俗易懂。
4、問細(xì)節(jié)性問題而非結(jié)論,細(xì)節(jié)更有說服力。
5、細(xì)分問題,使每一個(gè)問題的答案可證(與其他證人證言或客觀證據(jù)相印證)、可信或不可信(是否符合常識(shí)、常情、常理)。
6、對發(fā)問的問題區(qū)分對象,問對對象,只有對合適對象問對問題才能起到好的好的辯護(hù)效果。
7、對被告人的發(fā)問,通過庭前輔導(dǎo),盡量用開放式問題問出封閉式答案;對控方證人,問封閉式問題,使每一個(gè)答案都有應(yīng)對之策。
八、法庭發(fā)問是技能更是藝術(shù)
法庭發(fā)問是一門技能,只有通過不斷練習(xí)才能提高;同時(shí)又是藝術(shù),有無止境的提升空間,就像藝術(shù)作品,即便多么精心準(zhǔn)備,庭審結(jié)束都會(huì)有遺憾。但是,發(fā)問的核心目的不能忘,即為了在實(shí)質(zhì)化庭審中進(jìn)行更有效的法庭辯護(hù)!