從訴訟角度看注冊(cè)資本認(rèn)繳制下的風(fēng)險(xiǎn)
張虹 北京德恒律師事務(wù)所
2013年底修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》，最重要的一項(xiàng)變化是由注冊(cè)資本實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，取消了對(duì)股東出資的一些強(qiáng)制性要求，比如對(duì)最低注冊(cè)資本額、出資繳納時(shí)間等方面的法定限制，改由股東通過公司章程自行決定，公司實(shí)收資本不再作為工商登記事項(xiàng)，公司登記時(shí)亦無需提交驗(yàn)資報(bào)告。該出資制度賦予了股東們極大的選擇空間，可以根據(jù)股東們出資的意愿、公司的實(shí)際需求、對(duì)公司預(yù)期發(fā)展的情形采取一定時(shí)期內(nèi)分期繳納出資，降低了公司準(zhǔn)入門檻，減輕了創(chuàng)業(yè)者們的壓力，為萬(wàn)民創(chuàng)業(yè)、激發(fā)市場(chǎng)活力打造了一定基礎(chǔ)。隨著經(jīng)濟(jì)向縱深的發(fā)展，注冊(cè)資本認(rèn)繳制慢慢顯示出一定的弊端，由其帶來的潛在商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，理應(yīng)引起人們的高度關(guān)注，本文試以有限責(zé)任公司為例從訴訟角度進(jìn)行分析。
一、注冊(cè)資本的定義與作用
注冊(cè)資本是企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，是股東實(shí)繳或認(rèn)繳出資額的總和，非經(jīng)法定程序，不得進(jìn)行隨意變更，它是公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)和前提條件。公司設(shè)立要有與經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)的注冊(cè)資本，在公司的設(shè)立和運(yùn)營(yíng)中起到至關(guān)重要的作用，公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)必須以一定的資本為作為物質(zhì)保障，同理，公司的運(yùn)營(yíng)和發(fā)展也需要一定的物質(zhì)支持。此外，注冊(cè)資本的多少直接反映了著公司的經(jīng)營(yíng)規(guī)模，是公司實(shí)力大小的證明、公司的信用基礎(chǔ)。在對(duì)公司的各項(xiàng)盡職調(diào)查中，注冊(cè)資本是必不可少的調(diào)查項(xiàng)。
二、注冊(cè)資本認(rèn)繳制下的風(fēng)險(xiǎn)
注冊(cè)資本認(rèn)繳制采取分期繳納，不再象實(shí)繳制下全部資本一次性到位，降低了企業(yè)運(yùn)營(yíng)成本，有效提高了資本運(yùn)作效率。認(rèn)繳制的實(shí)施，大大降低了虛假出資、抽逃出資等現(xiàn)象的發(fā)生，它在便捷的同時(shí)，也帶來了大量的隱患，同樣，也會(huì)嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的利益，因注冊(cè)資本認(rèn)繳未到期而引起的各類訴訟，也層出不窮。
1.實(shí)繳變認(rèn)繳問題
A公司與自然人B簽訂《合作協(xié)議》，約定發(fā)起設(shè)立控股子公司C，B投資100萬(wàn)元，獲C公司股權(quán)5%。因C公司尚未設(shè)立銀行賬戶，B未依約將100萬(wàn)元匯入C公司賬戶，而是依A公司通知直接匯入了A公司賬戶。此后C公司設(shè)立，B作為股東一直未參與C公司的設(shè)立、經(jīng)營(yíng)管理，C公司亦一直未通知過B參加C公司的股東會(huì)。后B想轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其律師發(fā)現(xiàn)C公司的注冊(cè)資本采取的是認(rèn)繳制，從工商登記的信息看，B投資的100萬(wàn)全部未實(shí)際注入C公司，即公司章程規(guī)定的認(rèn)繳日期到期后，B仍需注資100萬(wàn)元，其已經(jīng)匯入A公司賬戶的100萬(wàn)元并不能對(duì)抗對(duì)C公司的出資義務(wù)。
此時(shí)的B有兩種解決途徑：1.訴訟：向A公司提起不當(dāng)?shù)美V，要求A公司返還100萬(wàn)元。2.商務(wù)談判：要求A公司收購(gòu)B擁有的5%股權(quán)。后經(jīng)與A公司談判，A公司出于商業(yè)信譽(yù)等多方面的考慮，收購(gòu)了B對(duì)C公司的全部股權(quán)，B順利退出。
在本案例中，A公司利用了資本認(rèn)繳制的漏洞，將其他股東的實(shí)繳資本挪作他用，自認(rèn)為已經(jīng)全部履行了出資義務(wù)的B陷入了仍需再次履行出資義務(wù)的潛在風(fēng)險(xiǎn)。
2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題
注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，股東是否足額出資不再是公司設(shè)立的必要條件，實(shí)繳資本額的多少與股權(quán)不再掛勾，股東資格的獲得與資本實(shí)繳與否無關(guān)。注冊(cè)資本是否實(shí)繳亦不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定限制條件，認(rèn)繳資本未到期既進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，并不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。但是對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方來說，認(rèn)繳制的存在是一把利刃。
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十八條，股東在未履行或未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或應(yīng)當(dāng)知道的情形下，有兩類人可以要求受讓人對(duì)轉(zhuǎn)讓股東未履行的出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任：一是公司；二是公司債權(quán)人。此處的未履行或未全面履行出資義務(wù)是指股東未按公司章程約定的的期限應(yīng)當(dāng)出資時(shí)而未出資或未全面出資的行為，即適用的前提條件是約定的出資期限已到。認(rèn)繳制下，在公司章程約定的出資期限等條件成就前，股東不存在出資義務(wù)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)出資期限未到的，轉(zhuǎn)讓股東未出資行為不是違法行為，該轉(zhuǎn)讓股權(quán)不存在暇疵，受讓人暫時(shí)不會(huì)被追究責(zé)任，一旦到期，受讓人有極大可能性需對(duì)受讓前該股東的出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
若想不被追究責(zé)任，受讓人必須證明自己對(duì)上述情形不知道或不應(yīng)當(dāng)知道。國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)對(duì)企業(yè)的工商登記信息進(jìn)行公示，包括注冊(cè)資本實(shí)繳與否、認(rèn)繳金額、認(rèn)繳期限等，任何人都可以無門檻地查詢，受讓人應(yīng)當(dāng)知曉該公示信息，對(duì)股權(quán)受讓后的風(fēng)險(xiǎn)理應(yīng)并且應(yīng)當(dāng)預(yù)見，若受讓人以不知情對(duì)抗足額繳納出資的連帶責(zé)任，很難被法院認(rèn)可。此時(shí)受讓方的救濟(jì)方式如下：
（1）在確實(shí)不知情的情況下，以欺詐為由申請(qǐng)撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。但應(yīng)全面評(píng)估衡量受讓股權(quán)的目的與撤銷合同的后果，合同撤銷將導(dǎo)致合同目的徹底不能實(shí)現(xiàn)，若合同目的的重要性遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出對(duì)出資義務(wù)連帶責(zé)任的承擔(dān)，可不考慮合同撤銷之訴，轉(zhuǎn)而采取其他措施。在實(shí)際訴訟過程中，對(duì)欺詐情形的舉證難度系數(shù)較高。
（2）積極與轉(zhuǎn)讓方協(xié)商由其全額補(bǔ)足出資，或者自己主動(dòng)補(bǔ)足出資，以避免商譽(yù)或信譽(yù)損失。受讓方主動(dòng)補(bǔ)足出資后，可向轉(zhuǎn)讓方進(jìn)行追償。但在行使追償權(quán)時(shí)，有可能轉(zhuǎn)讓股東已財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，造成執(zhí)行不能。
（3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓股東不再是公司的股東，受讓方作為新股東，可依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十條規(guī)定的股東派生訴訟制度，督促公司或以自己的名義提起訴訟，要求轉(zhuǎn)讓股東履行足額補(bǔ)足出資義務(wù)，避免日后承擔(dān)連帶責(zé)任。與第十三條規(guī)定的訴訟基礎(chǔ)不同，在該股東派生訴訟下，受讓方不是連帶責(zé)任人。但轉(zhuǎn)讓方惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的，即使是勝訴也很難得到執(zhí)行，受讓方仍不免繼續(xù)依據(jù)第十三條的規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任。
以上方式，均為事后救濟(jì)，莫如事前做好盡職調(diào)查，防患于未然。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，對(duì)未屆出資履行期限的出資問題做出明確約定，分清責(zé)任承擔(dān)，以避免不必要的損失。
3.資本加速到期問題
（1）破產(chǎn)程序或清算程序中的資本加速到期
公司在進(jìn)入破產(chǎn)程序或者進(jìn)入公司解散后的清算程序，股東的出資義務(wù)加速到期。其依據(jù)為，《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第22條第1款：公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。這兩種情形下的資本加速到期規(guī)定的明確、具體，法律適用不存在問題。
（2）普通訴訟程序中的資本加速到期
在非破產(chǎn)程序或非清算程序中，是否適用資本加速到期情形呢，法律并沒有規(guī)定。特別是在公司嚴(yán)重缺乏償債能力，而股東出資尚未到期，這種情形下公司債權(quán)人能否通過主張股東出資加速到期來維護(hù)自己的合法權(quán)益？
在訴訟實(shí)踐中，大部分法院均維護(hù)了股東的出資期限利益，不支持資本加速到期，學(xué)術(shù)界觀點(diǎn)亦紛紜。在2017年12月最高人民法院民二庭第7次法官會(huì)議紀(jì)要中，明確了“原則否定—例外肯定”的裁決規(guī)則：公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，單個(gè)或部分債權(quán)人起訴請(qǐng)求股東以其認(rèn)繳但未屆出資期限的出資承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院一般不應(yīng)支持。某項(xiàng)債權(quán)發(fā)生時(shí)，股東的相關(guān)行為已使得該債權(quán)人對(duì)股東未屆出資期限的出資額產(chǎn)生高度確信和依賴，在公司不能清償該債權(quán)時(shí)，法院可以判令特定的股東以其尚未屆出資期限的出資額向該債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。故，我們應(yīng)進(jìn)一步密切關(guān)注法院系統(tǒng)對(duì)該類案件的裁判情況，并進(jìn)行歸納總結(jié)。
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