在近期北京吳少博律師事務所辦理的一件養(yǎng)殖場關停案件中，涉及到了設施農(nóng)用地的相關問題，在這里向各位企業(yè)主分享一下心得體會。當事人的養(yǎng)殖場是建在設施農(nóng)用地上，當初建設經(jīng)過了鎮(zhèn)、縣兩級審批，并且跟村委會、鎮(zhèn)政府簽訂了用地協(xié)議，建設最終經(jīng)過縣國土局和農(nóng)業(yè)局批準。
一、關于設施農(nóng)用地的定義及法律法規(guī)
設施農(nóng)用地，最早見于《土地利用現(xiàn)狀分類》（GB/T 21010-2007），指的是“直接用于經(jīng)營性養(yǎng)殖的畜禽舍、工廠化作物栽培或水產(chǎn)養(yǎng)殖的生產(chǎn)設施用地及其相應附屬用地，農(nóng)村宅基地以外的晾曬場等農(nóng)業(yè)設施用地”。在分類上，上述文件將設施農(nóng)用地劃分為農(nóng)用地類別，而不是建設用地。2017年生效的新版《土地利用現(xiàn)狀分類》，仍是將設施農(nóng)用地劃為農(nóng)用地類別。
2010年發(fā)布的《國土資源部、農(nóng)業(yè)部關于完善設施農(nóng)用地管理有關問題的通知》（國土資發(fā)[2010]155號）規(guī)定，設施農(nóng)用地分為生產(chǎn)設施用地和附屬設施用地。（該文件已于2014年失效）
2014年《國土資源部、農(nóng)業(yè)部關于進一步支持設施農(nóng)業(yè)健康發(fā)展的通知》（國土資發(fā)[2014]127號）中將設施農(nóng)用地進一步劃分為三種：生產(chǎn)設施用地、附屬設施用地以及配套設施用地。然而無論是在2010年還是2014年，都明確規(guī)定設施農(nóng)用地屬于農(nóng)用地，按農(nóng)用地管理，不需要辦理農(nóng)用地轉用手續(xù)。
二、設施農(nóng)用地辦理程序
根據(jù)2010年《國土資源部、農(nóng)業(yè)部關于完善設施農(nóng)用地管理有關問題的通知》（2014年失效）規(guī)定，農(nóng)業(yè)設施的建設需要經(jīng)過三步：（一）經(jīng)營者申請；（二）鄉(xiāng)鎮(zhèn)申報；（三）縣級審核。
2014年生效的《國土資源部、農(nóng)業(yè)部關于進一步支持設施農(nóng)業(yè)健康發(fā)展的通知》規(guī)定，應當先由經(jīng)營者擬定設施建設方案，并隨后與鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府和農(nóng)村集體經(jīng)濟組織簽訂三方用地協(xié)議；之后，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府將用地協(xié)議與設施建設方案報縣國土局和農(nóng)業(yè)部門備案，由上述兩部門及時核實備案信息，不符合規(guī)定的不得動工建設。
三、設施農(nóng)用地不需要辦理規(guī)劃許可證
在案件辦理過程中，當?shù)劓?zhèn)政府以企業(yè)將設施農(nóng)用地用于非農(nóng)建設，沒有辦理規(guī)劃許可證為由，認定養(yǎng)殖場房屋是違章建筑，并作出責令限期拆除的決定書，收到該決定書后，北京吳少博律師事務所的主辦律師立即針對該文書提起行政訴訟，要求撤銷該文件。理由如下：
1、鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府不具有查處職權
根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條規(guī)定，“在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責令停止建設、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”；根據(jù)2014年生效的《國土資源部、農(nóng)業(yè)部關于進一步支持設施農(nóng)業(yè)健康發(fā)展的通知》規(guī)定，縣級國土資源部門和農(nóng)業(yè)部門對于違反農(nóng)用地管理規(guī)范特別是將設施農(nóng)用地用于其他非農(nóng)建設或者改變農(nóng)業(yè)生產(chǎn)設施用于其他經(jīng)營的行為，具有監(jiān)管查處職責，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府承擔協(xié)助執(zhí)法的責任。上述規(guī)定，都未將涉及設施農(nóng)用地上的違法行為查處歸到鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府職責范圍內(nèi)，因此，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府無權就設施農(nóng)用地上違法建筑行為進行查處，并作出處罰決定。
2、設施農(nóng)用地上不需要辦理規(guī)劃許可證
根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十二條的規(guī)定，“城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門不得在城鄉(xiāng)規(guī)劃確定的建設用地范圍以外作出規(guī)劃許可”。根據(jù)《土地利用現(xiàn)狀分類》（GB/T 21010-2007）和《土地利用現(xiàn)狀分類》（GB/T 21010-2017）的規(guī)定，以及2010年、2014年兩份國土資源部和農(nóng)業(yè)部關于設施農(nóng)用地的文件，設施農(nóng)用地屬于農(nóng)用地，不屬于建設用地。因此，根據(jù)上述文件可知，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門不得在農(nóng)用地上作出規(guī)劃許可，即在設施農(nóng)用地上，是不需要辦理規(guī)劃許可證的。
經(jīng)過北京吳少博律師事務所律師的據(jù)理力爭，最終法官接受了我方的觀點，并且主持了我方與鎮(zhèn)政府的調(diào)解，鎮(zhèn)政府撤回了該責令限期拆除決定書。在這里，提醒各位養(yǎng)殖業(yè)主，并不是所有的養(yǎng)殖場建筑物及構筑物都可以不辦理規(guī)劃許可證。只有依法辦理設施農(nóng)用地審批手續(xù)，且依法依規(guī)建造與農(nóng)業(yè)生產(chǎn)相關的建筑物和構筑物時，才不需要辦理規(guī)劃許可證。對于以農(nóng)業(yè)為依托的休閑觀光項目以及各類農(nóng)業(yè)園區(qū)，涉及建設永久性餐飲、住宿、會議、大型停車場、工廠化農(nóng)產(chǎn)品加工、中高檔展銷等的用地，則應當符合土地利用規(guī)劃，依法辦理建設用地審批手續(xù)和規(guī)劃手續(xù)。
