法律知識(shí)要點(diǎn)：根據(jù)勞動(dòng)合同法第四十條第二項(xiàng)的規(guī)定 勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。
無(wú)論是原來(lái)的勞動(dòng)法，還是在2008年實(shí)施的勞動(dòng)合同法，均賦予了用人單位在勞動(dòng)者不能勝任工作的情況下，可以解除勞動(dòng)合同的權(quán)利。但是在實(shí)務(wù)中，用人單位對(duì)于如何認(rèn)定勞動(dòng)者是否不能勝任工作崗位，以及用人單位以勞動(dòng)者不能勝任工作為由，解除勞動(dòng)合同的程序等，往往容易犯錯(cuò)誤，行使勞動(dòng)合同解除權(quán)，變成了違法辭退。
從勞動(dòng)合同法第四十條第二項(xiàng)的文義來(lái)看，筆者認(rèn)為，如果用人單位“以勞動(dòng)者不能勝任工作”為由，行使勞動(dòng)合同解除權(quán)的，至少需要下面這幾個(gè)條件，否則容易構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同：
一、用人單位有證據(jù)證明勞動(dòng)者不能勝任工作。
判決勞動(dòng)者能不能勝任工作，由于每個(gè)用人單位經(jīng)營(yíng)范圍不同，或工作內(nèi)容不同，沒(méi)有辦法統(tǒng)一這種標(biāo)準(zhǔn)，需要用人單位自行制定相應(yīng)的考核標(biāo)準(zhǔn)，并將考核標(biāo)準(zhǔn)通知或公示，使勞動(dòng)者知曉。并且，實(shí)務(wù)中也存在由于用人單位技術(shù)革新造成的，勞動(dòng)者難以勝任技術(shù)革新后的崗位，用人單位需要保留這方面的證據(jù)。
二、用人單位需先對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)崗，這是必須的前提條件。
勞動(dòng)者不能勝任工作崗位之后，用人單位需先對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)崗。用人單位有義務(wù)對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)，或是把勞動(dòng)者工作崗位進(jìn)行調(diào)整，用人單位履行了這兩項(xiàng)義務(wù)的其中一項(xiàng)之后，勞動(dòng)者仍不能勝任工作的，用人單位才可以解除勞動(dòng)合同。對(duì)此，用人單位仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，需要保留相關(guān)的證據(jù)。
三、以不能勝任工作為由，解除勞動(dòng)合同的，用人單位需要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
根據(jù)勞動(dòng)合同法第四十六條規(guī)定，用人單位依照勞動(dòng)合同法第四十條的規(guī)定，解除勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。并且需要提前三十天通知，或者額外的多支付一個(gè)月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償立即解除。
在實(shí)務(wù)，單位任性的以不能勝任工作為由，與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，而且沒(méi)有履行解除前的相關(guān)程序，不經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或調(diào)整崗位，更不用說(shuō)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)膯?wèn)題。這種解除程序，明顯違反法律規(guī)定，并非是行使勞動(dòng)合同解除權(quán)，而是違法辭退，依法需要向勞動(dòng)者支付賠償金是難以避免的。
為了更好的閱讀和理解上述法律知識(shí)要點(diǎn)，筆者分享一篇相關(guān)的實(shí)務(wù)案例，并對(duì)案例的內(nèi)容進(jìn)行了相應(yīng)的整理和匯編，案例中觀點(diǎn)僅供學(xué)習(xí)交流所用！
案情簡(jiǎn)介
原告汽車公司訴稱：原告不存在違法解除勞動(dòng)合同的行為，并且原告已向被告支付解除合同補(bǔ)償金6500元。被告不能勝任模具部鉗工的工作，經(jīng)過(guò)調(diào)整后也沒(méi)有其他工作可以勝任，故原告依法于2014年6月27日以短信方式通知被告將于2014年7月27日解除雙方簽訂的勞動(dòng)合同，于2104年8月1日將書(shū)面解除勞動(dòng)合同通知書(shū)送至被告，并已于2014年8月5日向被告支付解除勞動(dòng)合同的辭退補(bǔ)償金6500元。
勞動(dòng)仲裁委在沒(méi)有查明解除勞動(dòng)合同的原因的情況下，認(rèn)定原告違法解除與被告勞動(dòng)合同沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。同時(shí)被告亦已經(jīng)收取了解除勞動(dòng)合同的辭退補(bǔ)償金6500元的事實(shí)，即被告同意與原告解除勞動(dòng)合同關(guān)系。
綜上，仲裁委裁決原告支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金13000元是錯(cuò)誤的，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。退一步說(shuō)，即使需要支付被告賠償金也理應(yīng)扣除原告已支付的解除合同辭退補(bǔ)償金6500元。
綜上，原告現(xiàn)提起訴訟，請(qǐng)求判令：原告汽車公司無(wú)需支付被告違法解除勞動(dòng)合同的賠償金13000元。
被告銀某順答辯稱：原告汽車公司訴稱，其不存在違法解除勞動(dòng)合同的行為，是被告不能承認(rèn)模具部鉗工的工作、不符合公司要求，經(jīng)過(guò)調(diào)整后也沒(méi)有其他工作可以勝任，方解除合同，既違背客觀事實(shí)，亦無(wú)任何證據(jù)證明。
原告于2014年8月1日，向被告發(fā)出了《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，解除與被告的勞動(dòng)合同，通知書(shū)上列明的解除理由是：“經(jīng)在職期間的考察，公司綜合評(píng)定你現(xiàn)有的技術(shù)能力無(wú)法達(dá)到我們公司的要求，也沒(méi)有其他工種的工作可以勝任。
然而，不論是勞動(dòng)仲裁階段還是訴訟階段，原告均無(wú)任何證據(jù)證明被告不符合原告公司要求、不勝任模具部的工作。而被告自2013年8月30日入職原告處工作之日始，即連續(xù)加班至2014年2月底，加班時(shí)長(zhǎng)合計(jì)619個(gè)小時(shí)的事實(shí)，足以證明被告的技術(shù)能力完全符合原告的公司要求、勝任模具部的工作，否則也不會(huì)加班如此之久。
此外，原告也從未對(duì)被告的工作進(jìn)行過(guò)任何調(diào)整、安排，而是于2014年3月份開(kāi)始，讓被告始終處于待命狀態(tài)，卻不安排任何工作任務(wù)，亦未向被告足額支付工資。
因此，原告在毫無(wú)根據(jù)的情況下，以被告技術(shù)能力達(dá)不到公司要求、不勝任模具部的工作為由解除被告勞動(dòng)關(guān)系的行為，違反了《勞動(dòng)合同法》關(guān)于用人單位解除勞動(dòng)合同之情形的規(guī)定，顯屬違法解除勞動(dòng)關(guān)系的行為，應(yīng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，向被告支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金。因此，應(yīng)當(dāng)判決駁回訴原告汽車公司的訴訟請(qǐng)求，維持仲裁裁決。
判決結(jié)果
法院審理認(rèn)為：2014年8月1日由原告發(fā)出書(shū)面的解除勞動(dòng)合同通知與被告解除勞動(dòng)關(guān)系。原告解除與被告勞動(dòng)合同的原因是被告現(xiàn)有的技術(shù)能力無(wú)法達(dá)到原告的要求，也沒(méi)有其他工種的工作可以勝任，沒(méi)有工作崗位可以安排給被告，但是原告汽車公司沒(méi)有提供證據(jù)證實(shí)其主張，因此應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律責(zé)任，原告單方解除與被告的勞動(dòng)合同，屬于違法解除，應(yīng)依法支付賠償金，扣除原告已經(jīng)支付6500元外，雙方確認(rèn)賠償金差額為6500元，原告應(yīng)當(dāng)依法予以支付。
判決結(jié)果
綜上，法院判：自判決發(fā)生法律效力之日起10日內(nèi)，原告汽車公司支付被告銀某順違法解除勞動(dòng)合同的賠償金差額6500元。
律師點(diǎn)評(píng)
該案中，汽車公司以被告銀某順，不能勝任工作為由，解除勞動(dòng)合同。原告汽車公司沒(méi)有證據(jù)能證明，被告不能勝任工作崗位，也沒(méi)有證據(jù)證明經(jīng)過(guò)了培訓(xùn)或調(diào)崗，2013年8月到2014年2月，被告銀某順在崗工作已有大半年，再以不能勝任工作為由，解除勞動(dòng)合同的，也難以讓人信服。因此，即使原告汽車公司，已經(jīng)支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那闆r下，仍屬于違法解除勞動(dòng)合同，需要向被告銀某順支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金（經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?倍）。所以，法院判決原告汽車公司，再向被告支付，賠償金的差額部分6500元。
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