作者 | 張思星律師 盈科律師事務(wù)所全球總部合伙人
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小編語：公司章程是公司最高法律效力文件，堪稱公司的“憲法”，股東是公司重要的利益相關(guān)者，他們的行為也會對公司的日常運營與決策施以影響，公司章程中也包含了若干關(guān)于股東的可自由約定事項，今天，小編特在企業(yè)法律風(fēng)險防范全書摘引了一些些知識和大家進行分享，為此，也希望更多專業(yè)同仁對此書提出寶貴意見，來共同學(xué)習(xí)交流~
股東可以自由約定的事項
1、公司經(jīng)營范圍
《公司法》第12條第1款規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。
公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。在注冊公司經(jīng)營范圍時，應(yīng)最大限度地確定將來有可能開展的所有經(jīng)營業(yè)務(wù)，避免出現(xiàn)公司超越經(jīng)營范圍或者需要增加經(jīng)營范圍的情況。
2、公司法定代表人
《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。
法定代表人是依法對外代表公司的人。董事會是公司經(jīng)營方面的最高決策機構(gòu)，董事長是董事會的組織者、代表人；總經(jīng)理是公司決策的執(zhí)行人。選擇由董事長、執(zhí)行董事抑或總經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人，需要考慮公司經(jīng)營管理的掌控權(quán)的分配以及董事長、總經(jīng)理的身份特征。如果董事長由股東內(nèi)部選舉出來，而總經(jīng)理是通過招聘的方式產(chǎn)生時，由董事長擔(dān)任法定代表人更為適宜。在確定公司法定代表人時，最好落實到職位上而非落實在具體的自然人上，這樣可以避免人員變動導(dǎo)致公司章程的修改。
3、向其他企業(yè)投資或者為他人擔(dān)保
《公司法》第16條第1款規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
在公司章程中需要由股東明確對外投資和擔(dān)保的決策機構(gòu)以及限額。對外投資和擔(dān)保不僅對公司存在影響，對于股東利益也存在影響。最好在公司章程中規(guī)定可由董事會決定的投資和對外擔(dān)保的數(shù)額，對超出該數(shù)額的投資和擔(dān)保，由股東會、股東大會決定，簡化對外投資和擔(dān)保的程序。
4、對未履行或未完全履行出資義務(wù)的股東限制股東權(quán)利
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第16條規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東不得請求該限制無效。
5、有限責(zé)任公司注冊資本分期繳納
《公司法》第28條第1款規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
目前，除法律有特別規(guī)定以外，設(shè)立公司采取認(rèn)繳資本制。股東的認(rèn)繳出資額、出資時間由公司章程約定。股東不按照章程約定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第13條第2款，公司債權(quán)人可以請求未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任。股東對出資時間做出約定，一方面可以敦促股東繳納出資，另一方面在期限屆滿時可以追究未按期繳納出資的股東對其他股東的違約責(zé)任和對債權(quán)人的補充賠償責(zé)任。在設(shè)立公司階段，股東應(yīng)當(dāng)綜合考慮成立公司的發(fā)展規(guī)劃、資金的使用計劃、籌集資金的來源等因素，約定認(rèn)繳的額度以及出資時間。
6、有限責(zé)任公司約定分紅、認(rèn)購新增資本
《公司法》第34條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)有限按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
因為有限責(zé)任公司具有較強的人合性，股東可能考慮到每個股東對公司的貢獻、股東之間的關(guān)系以及防止股權(quán)被過度稀釋，也有一些股東希望通過讓渡一部分股東權(quán)利在紅利分配以及優(yōu)先認(rèn)繳出資方面獲得傾斜，約定不按照出資比例分紅、認(rèn)購新增資本。
7、有限責(zé)任公司的定期會議
《公司法》第39條第2款規(guī)定，定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。
股東可以在章程中規(guī)定定期會議的召開次數(shù)和召開時間。
8、有限責(zé)任公司召開股東會議的通知時間
《公司法》第41條第1款規(guī)定，召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
股東會議的通知是為了充分保障股東的權(quán)益，提高股東會召開的效率以及股東的出席率，防止董事會或者大股東在其他股東無法立即召集的情況下召開股東會控制股東會決議，公司法規(guī)定了通知股東會議的時間。股東可以自行延長或縮短通知召開股東會議的時間。此外，章程中還可以規(guī)定通知的形式以及通知的內(nèi)容。
9、有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)
《公司法》第42條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
因為有限責(zé)任公司具有較強的人合性，所以法律賦予股東自行約定表決權(quán)的自由。
10、有限責(zé)任公司股東會的議事方式和表決程序
《公司法》第43條第1款規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
股東會的議事方式可根據(jù)股東的實際情況在章程中規(guī)定通過現(xiàn)場會議、電話會議甚至?xí)娴姆绞阶龀龉蓶|會決議。
11.有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法
《公司法》第44條第3款規(guī)定，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。
副董事長非公司必設(shè)職位。為了避免公司經(jīng)營管理權(quán)力過度集中，可以設(shè)副董事長分散董事長的職權(quán)。
12、有限責(zé)任公司董事的任職期限
《公司法》第45條第1款規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。
13、有限責(zé)任公司董事會議事方式及表決程序
《公司法》第48條第1款規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
董事會是公司的執(zhí)行機構(gòu)，其決議對公司運營具有重要的影響。董事會議事方式和表決程序需要公司章程做出詳細規(guī)定。包括董事會的最低參會人數(shù)、董事會決議的依據(jù)、董事表決權(quán)的排除（涉及關(guān)聯(lián)交易、競業(yè)禁止的董事不得參加決議事項的表決）。
14、有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)
《公司法》第49條第2款規(guī)定，公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
15、有限責(zé)任公司執(zhí)行董事職權(quán)
《公司法》第50條第2款規(guī)定，執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。
16、有限責(zé)任公司監(jiān)事會中職工代表的比例
《公司法》第51條第2款規(guī)定，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。
17、有限責(zé)任公司監(jiān)事的職權(quán)和議事方式
《公司法》第53條第7項規(guī)定，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會公司的監(jiān)事行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！豆痉ā返?5條第2款規(guī)定，監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
18.有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓
《公司法》第71條第4款規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
有限責(zé)任公司具有很強的人合性，當(dāng)股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，會引入新的股東。其他股東可能對于新股東并不了解、信任。因此公司法對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定了剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)等制度，賦予其他股東在同等條件下排除新股東進入公司的權(quán)利。這兩種制度設(shè)計平衡了有限責(zé)任公司的人合性和股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓。不過，法律也允許股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由約定，以滿足公司個性化的需求，實現(xiàn)股東的意思自治。股東如果希望自己靈活退出或者限制其他股東退出，可以仔細設(shè)計章程中股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。
19.有限責(zé)任公司股東資格繼承
《公司法》第75條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
繼承法規(guī)定的繼承，僅限于財產(chǎn)權(quán)的范圍。繼承法對于具有人身專屬性的身份關(guān)系，并沒有做出規(guī)定?；谟邢挢?zé)任公司具有人合性，要成為公司股東，不僅需要出資，還需要與其他股東之間存在相互信任的關(guān)系。因此，如果不希望股東身份被繼承，需要在公司章程中規(guī)定已故股東的繼承人不得成為公司股東。需要注意的是，該限制條件只能限制股東身份的繼承，不能限制繼承人享有的股東權(quán)利。
20.股份有限公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或?qū)ν馓峁?dān)保
《公司法》第104條規(guī)定，本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。章程可以對重大資產(chǎn)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、同意轉(zhuǎn)讓重大資產(chǎn)是簡單多數(shù)決還是絕對多數(shù)決等事項進行規(guī)定。
21.股份有限公司創(chuàng)設(shè)累積投票制
《公司法》第105條第1款規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。
累積投票制是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。公司法對于股份有限公司選舉董事、監(jiān)事是否采取累積投票制度，實行的是任意主義而非強制主義，股東可以在公司章程中約定是否采納該投票制度。
22、股份有限公司監(jiān)事會中職工代表的比例
《公司法》第117條第2款規(guī)定，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
23、股份有限公司監(jiān)事的議事方式
《公司法》第119條第2款規(guī)定，監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
24.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的限制性規(guī)定
《公司法》第141條第2款規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。
公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。章程可以規(guī)定比法律規(guī)定更為嚴(yán)格的限制條件，比如董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓所持股份前的通知義務(wù)等。
25.董事、高級管理人員的禁止行為
《公司法》第148條第3項規(guī)定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；第4項規(guī)定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。
公司章程可以規(guī)定公司能否將資金借貸他人、貸款數(shù)額，董事、高級管理人員能否與公司進行關(guān)聯(lián)交易以及交易類別、交易金額等。
26、財務(wù)會計報告送交股東的期限
《公司法》第165條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。
27.股份有限公司不按所持股份來分紅
《公司法》第166條第4款規(guī)定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
需要注意的是 ：章程規(guī)定不按持股比例分紅不得損害小股東的合法利益。
28.承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計事務(wù)所的聘用、解聘
《公司法》第169條第1款規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。
股東可以在公司章程中規(guī)定聘用或者解聘會計師事務(wù)所的條件、聘用會計師事務(wù)所的標(biāo)準(zhǔn)和程序、適用簡單多數(shù)決還是絕對多數(shù)決等事項。
29、公司解散條件
《公司法》第180條第1項規(guī)定，公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)則公司解散。
30、對高級管理人員的界定
《公司法》第216條第1項規(guī)定，高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
公司法對公司的高級管理人員的資格以及義務(wù)有明確的規(guī)定，按照公司章程屬于高級管理人員的，應(yīng)當(dāng)具備法律規(guī)定的任職資格，履行法定義務(wù)。
作者簡介：張思星，男，中共黨員，盈科律師事務(wù)所全球總部合伙人，北方工業(yè)大學(xué)法學(xué)兼職教授、中國政法大學(xué)研究生辯論賽指導(dǎo)老師、盈科全國招投標(biāo)與政府采購委員會主任。具有律師、國家注冊拍賣師、法務(wù)會計師、投資分析師等資格，系中國法學(xué)會培訓(xùn)中心專家講師、中國物流與公共采購聯(lián)合會公共采購分會特聘專家。 曾榮獲“全國服務(wù)中小企業(yè)發(fā)展優(yōu)秀律師”、“優(yōu)秀政府法律顧問”等多種榮譽稱號。
