5年前創(chuàng)業(yè)企業(yè)靠什么吸引人才？——靠高薪、靠好福利、靠靈活的工作時(shí)間！現(xiàn)在創(chuàng)業(yè)企業(yè)靠什么吸引人才?靠忽悠股權(quán)激勵(lì)！
太美的承諾因?yàn)樘贻p，招聘時(shí)企業(yè)承諾給員工股權(quán)激勵(lì)的多，但是最后真正拿到股權(quán)的高管，寥寥無幾（非高管就更加寥寥無幾）。筆者謹(jǐn)以此篇文章，給大家提示一下，在真正發(fā)生訴訟，勞資雙方要對(duì)簿公堂時(shí)，股權(quán)激勵(lì)當(dāng)中那些常見的坑：
一. 口頭承諾不兌現(xiàn)
還記得前幾年網(wǎng)上瘋傳的那篇《就算老公一毛錢股份都沒拿到，在我心里，他依然是最牛逼的創(chuàng)業(yè)者》嗎？講自己老公“創(chuàng)業(yè)七年”（實(shí)際上是打工七年），創(chuàng)始人開了空頭支票，原本同意給公司股權(quán)，但是遲遲沒有兌現(xiàn)。對(duì)于文章的作者和他老公的腦回路不予置評(píng)，但是，文章作者老公遇到的情況，是高管常見悲劇之一，入職時(shí)，創(chuàng)始人拍胸口承諾一定會(huì)給員工股權(quán)，然而，對(duì)于給哪個(gè)公司的股權(quán)，給多少股權(quán)，是“送”股權(quán)還是“賣股權(quán)”，一概沒有準(zhǔn)確說法。而且，由于公司“蛋糕還做得不夠大”，所以，也暫時(shí)不出臺(tái)股權(quán)激勵(lì)的計(jì)劃，不說股權(quán)怎么分。在員工要離職時(shí)，竹籃打水一場(chǎng)空。
對(duì)于這種只有口頭承諾，沒有成文計(jì)劃，亦沒有白紙黑字簽下來的所謂“股權(quán)激勵(lì)”，勞動(dòng)者在談Offer時(shí)，心態(tài)上應(yīng)該視為公司沒有這個(gè)股權(quán)激勵(lì)。將來能夠拿到，算是收獲意外之財(cái)。如果拿不到，你也沒有損失什么。
二. 有限責(zé)任公司的股權(quán)激勵(lì)寫在勞動(dòng)合同/Offer Letter里
沒有把股權(quán)激勵(lì)用合同形式確認(rèn)下來，對(duì)于勞動(dòng)者當(dāng)然是深坑。但是，不要以為，有了白紙黑字寫下來的股權(quán)激勵(lì)，員工就確定能夠拿到股權(quán)了。例如，一個(gè)常見的導(dǎo)致員工無法兌現(xiàn)股權(quán)的理由，是把有限責(zé)任公司的股權(quán)激勵(lì)，寫在勞動(dòng)合同/Offer Letter里，由公司作為合同一方主體簽字蓋章。
你們?cè)疽欢ㄕJ(rèn)為，公司都蓋章了，這難道還不是最大的保障？事實(shí)上——從發(fā)生爭(zhēng)議在法庭撕逼的角度，還真不是。原因在于，有限責(zé)任公司，他不持有自己的股權(quán)，也無權(quán)處分公司的股權(quán)。
舉個(gè)例子：一個(gè)股權(quán)架構(gòu)簡(jiǎn)單的有限責(zé)任公司，它是下面這樣的：
如果勞動(dòng)者和公司簽了份勞動(dòng)合同/Offer Letter，約定公司給他股權(quán)，那么，他面臨的問題是：
1.公司（僅指有限責(zé)任公司）沒有自己的股權(quán)，也無法向自己發(fā)行股權(quán)；
2. 公司無權(quán)替股東決定，把他們的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給勞動(dòng)者；
3. 如果以向公司出資，成為公司股東的方式獲得公司股權(quán)，公司的增資決議需要2/3有表決權(quán)的股東通過（在發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候，股東們會(huì)紛紛表示他們根本不知道公司還給了員工股權(quán)，也絕不會(huì)同意增資決議以使得自己的股權(quán)被稀釋）。
退一萬步講，在訴訟中，即使不扯這個(gè)協(xié)議的效力問題，用人單位也大可主張：公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃還在制定當(dāng)中，待將來公司股份制改革了、上市了，（如果員工還在公司的話），自然會(huì)有相應(yīng)計(jì)劃不會(huì)虧待老員工。但是，你在公司制定股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃前就離職了/被開除了/被不續(xù)約了，公司怎么可能給你股權(quán)激勵(lì)？！
三. 有限責(zé)任公司的股權(quán)激勵(lì)協(xié)議只和公司的一個(gè)股東簽署
看到這里，有些讀者狡黠一笑——我的股權(quán)激勵(lì)協(xié)議不是和公司簽的，而是和公司股東，也就是我的老板簽的。我沒有落入前兩個(gè)坑。我是不是就高枕無憂了？
別急，還有第三個(gè)坑等待著你——
公司其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)/優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)。
先說優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，適用于創(chuàng)始股東以股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式對(duì)員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)的情況。通俗易懂地說，你老板是股東之一，要轉(zhuǎn)讓股權(quán)給你，其他股東可以主張以同等條件（最主要是指數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限同等），購(gòu)買該股權(quán)。
再說說優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)，適用于讓員工以給公司增資的形式取得股權(quán)的情況。通俗易懂地說，你老板是股東之一，同意你以向公司出資的形式取得公司股權(quán)（當(dāng)然，出資的價(jià)格肯定比公司實(shí)際的價(jià)值低），但是，他一個(gè)人說了不算，首先，如上一點(diǎn)所述，公司有2/3表決權(quán)的股東需要同意增資，公司方可增資；其次，就算公司的其他股東同意增資，其他股東也有權(quán)要求比你優(yōu)先認(rèn)繳出資。
然后呢？然后就沒你什么事兒了？
——然后你可以追究簽協(xié)議的創(chuàng)始股東的違約責(zé)任。
《公司法》雖然規(guī)定股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)和優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)，但是，并未因此否定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和投資協(xié)議（即，股權(quán)激勵(lì)案件中的股權(quán)激勵(lì)協(xié)議）的效力，員工拿不到股權(quán)，仍然可以據(jù)此追究創(chuàng)始人的違約責(zé)任。然而，追究違約責(zé)任，員工就得證明員工的損失是多少，一個(gè)第N輪融資的公司，其股權(quán)價(jià)值，究竟是多少呢？——不同的估值方法，可能有不同的結(jié)論，估成負(fù)的也不是不可能。
能追究創(chuàng)始股東的違約責(zé)任已經(jīng)是理想情況，大部分股東和員工自說自話簽署的股權(quán)激勵(lì)協(xié)議都慘不忍睹，寫了股東給員工“干股”兩個(gè)字已經(jīng)是勝利，然后就要靠律師憑著她的三寸不爛之舌去解釋這毫無公司法常識(shí)的協(xié)議約定本意是股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資還是分取紅利。
四. 行權(quán)期/鎖定期過長(zhǎng)
即使再粗糙的股權(quán)激勵(lì)協(xié)議，也會(huì)約定，員工能夠行權(quán)（即，取得股權(quán)）是以勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)為前提的。行權(quán)期動(dòng)輒三到五年，員工行權(quán)期滿仍在公司工作才有權(quán)取得股權(quán)。并且，有些公司的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，不僅會(huì)規(guī)定行權(quán)期，還會(huì)約定行權(quán)后的鎖定期（例如，行權(quán)后三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)，如果行權(quán)后三年內(nèi)離開公司，公司有權(quán)以原價(jià)回購(gòu)股權(quán)）。
一個(gè)五年的行權(quán)期，加上一個(gè)三年的鎖定期，基本上讓員工平安順利地拿到錢，已經(jīng)是八年以后了。
更為吐血的，是員工可以保證自己在行權(quán)期/鎖定期內(nèi)不離職，但是，員工沒有辦法保證公司在行權(quán)期/鎖定期內(nèi)不開除自己?。∪绻麊T工被違法解除，尚可嘗試要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系（僅是嘗試而已，對(duì)于高管，即使被違法解除勞動(dòng)關(guān)系，也未必被判恢復(fù)）；而在一些案件中，員工《勞動(dòng)合同》才簽三年，但是股權(quán)激勵(lì)行權(quán)期是五年，鎖定期是三年，公司到期不續(xù)簽《勞動(dòng)合同》是用人單位的正當(dāng)權(quán)利吧？只要到期不續(xù)簽合同，員工還行權(quán)個(gè)錘子？！
本文僅列出了股權(quán)激勵(lì)中最常見也是最簡(jiǎn)單的幾個(gè)坑，給員工的中肯建議是：當(dāng)你打算降薪跳槽作為高管加入創(chuàng)業(yè)企業(yè)，并且被允諾了股權(quán)激勵(lì)時(shí)——長(zhǎng)點(diǎn)心找個(gè)律師看看協(xié)議吧。
如果你不是高管，沒有和公司的談判能力——就不要把股權(quán)激勵(lì)當(dāng)作你未來收入的一部分了。
最后，公司也不要覺得股權(quán)激勵(lì)對(duì)員工的坑如此之多，因此，自己就萬無一失高枕無憂了。敬請(qǐng)期待下集《那些年，股權(quán)激勵(lì)遇到的坑（雇主篇）》
背景信息：
《公司法》第三十四條規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！?/p>
《公司法》第四十三條規(guī)定：“ ……股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。”
《公司法》第七十一條規(guī)定：“……股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意?！渌蓶|半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?！?/span>
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（四）》第二十一條規(guī)定：“……股東以外的股權(quán)受讓人，因股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)而不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可以依法請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。”
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詢問怎么把“每天一點(diǎn)勞動(dòng)法”寫成“每年一點(diǎn)勞動(dòng)法”的朋友，我爭(zhēng)取在2019年把本公眾號(hào)寫成“每周一點(diǎn)勞動(dòng)法”
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