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專利侵權的預防和應對

一、專利侵權的預防

1、監(jiān)控競爭對手,及時采取措施

時刻關注同領域內(nèi)的主要競爭對手,了解競爭對手申請專利的最新情況,分析這些最新的專利申請與自身的產(chǎn)品和技術的相關聯(lián)程度,同時研究競爭對手的訴訟習慣,以此來進行調(diào)整自身的研發(fā)方向和產(chǎn)品推廣,進而來規(guī)避侵權的風險。倘若競爭對手的專利涉及自身的關鍵產(chǎn)品,應立馬進行侵權風險的評估,及時考慮應對方法。


當然,如果沒有可行的辦法進行規(guī)避或降低侵權風險,企業(yè)可以考慮對該專利提出無效請求,以掃除未來產(chǎn)品銷售過程中可能的障礙。如果該專利可能影響到整個行業(yè),可以和本行業(yè)的其他企業(yè)共同提起專利無效請求。


無效請求的時機也是相當重要,當對手提起專利訴訟,企業(yè)自身作為被告應對訴訟的同時再啟動無效程序,往往疲于應付,且無效過程中是否使得訴訟程序中止,往往無法確定,很有可能無效程序還在進行, 而侵權判決已經(jīng)落槌。當然,至于是否要等到對方提專利訴訟才無效對方專利的問題,企業(yè)應當根據(jù)具體情況進行選擇。


即使企業(yè)暫時不對監(jiān)測到的專利提起無效程序,也應該盡己所能地搜集現(xiàn)有技術的證據(jù)以備日后抗辯的需要。現(xiàn)有技術的證據(jù)可以包括:專利和非專利文獻,在先公開使用和銷售的證據(jù)等。除此之外,企業(yè)應盡可能建立完備的檔案制度。比如完整的研發(fā)檔案,包括設計草圖、圖紙、產(chǎn)品原型圖等;企業(yè)有新產(chǎn)品、新方法上線時,應保留制造、銷售該產(chǎn)品或使用該方法的證據(jù),日后若進行專利侵權抗辯,這些資料都將成為有力的證據(jù),支持企業(yè)先用權或現(xiàn)有技術的抗辯主張。


2、加大研發(fā)力度,更要做好專利申請

企業(yè)的發(fā)展不僅要加大研發(fā)力度,加速核心技術創(chuàng)新。還要做好專利申請,進行專利布局。如果企業(yè)自身的研發(fā)成果滿足了專利的申請條件,企業(yè)應當及時申請專利保護。在專利申請中,企業(yè)應當尤其注意實用新型專利的作用。實用新型對技術方案創(chuàng)造性的要求較低,申請成本較少,授權快,較難被無效。一些公司對這些“小創(chuàng)新”的重視程度不足,僅申請一些基礎專利,為后續(xù)他人申請從屬專利留有很大的空間。企業(yè)應當申請從屬專利以擴充企業(yè)的專利籌碼,做好專利布局,在日后可能面臨的專利侵權的訴訟的幾率就會很小。


二、專利侵權的應對

1、積極尋求商業(yè)解決辦法

倘若企業(yè)自身產(chǎn)品果真侵犯別人的專利權,企業(yè)自身首先應該積極主動尋找商業(yè)解決辦法。專利訴訟是一件耗時耗力的事,專利訴訟的根本目的在于市場和利益的劃分。企業(yè)在收到訴訟威脅時,可以主動提供商業(yè)解決方案,購買專利或者要求許可。


2、利用合法程序爭取應訴時間

倘若談判不成,作為被告,企業(yè)可以用以下法律程序為自己爭取更多的時間以準備應訴。


1)管轄權異議。管轄權異議的提出將起到延長舉證時限和推遲開庭的作用,為被告贏得時間。


2)如果是實用新型或外觀,可以提出專利無效請求。


實用新型或外觀設計專利訴訟,被告在答辯期內(nèi)提出的專利無效請求,法院一般情況下都會考慮中止訴訟;即使是發(fā)明專利,盡管司法解釋規(guī)定法院可以不中止訴訟,但是實踐中,被告在答辯期內(nèi)提起無效請求并向法院提交證據(jù)證明專利有效性存在疑問的,法院往往也會裁定中止訴訟,即使不中止訴訟,法院也可能會推遲判決的時間。


3、主動聯(lián)絡重要客戶,做出承諾進行安撫

在專利侵權訴訟中,客戶經(jīng)常會要求被訴侵權企業(yè)說明侵權可能并承諾承擔所有法律責任;也有可能暫停訂單,中止合作。這是原告進行起訴的根本目的,面對這種情形,企業(yè)應當主動聯(lián)絡重要客戶,聘請律師就客戶可能面臨的侵權風險和責任出具法律意見,對潛在的責任承擔作出承諾,以期降低訴訟對生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生的不利影響。


4、針對惡意訴訟,提起另案不正當競爭之訴

如果原告利用訴訟制造被訴侵權人的負面消息,影響被訴侵權人的重要客戶,或者原告明知專利權無效故意提起訴訟來為了達到自己的商業(yè)目的,被訴侵權人可以考慮另案起訴專利權人濫用權利、構成不正當競爭。不正當競爭之訴可以牽制專利權人過度炒作專利侵權訴訟的行為,保護自己的合法權益。


5、侵權抗辯方法

首先是限定專利的保護范圍。企業(yè)應當利用專利審查檔案、專利無效程序中專利權人作出的具體性描述,還有專利文本中的瑕疵來限制權利要求的范圍,防止專利權人的擴大解釋以及等同侵權的適用,從而為以下的抗辯做好準備。


抗辯中以不侵權抗辯為首要考慮方案。不侵權抗辯就是要尋找與涉案專利的技術方案不同的或缺少的技術特征,并且闡述該技術特征的不同或缺失是被控侵權技術與專利權利要求實質(zhì)性的區(qū)別,防范專利權人為了使專利權利要求涵蓋被控侵權技術而進行擴大性解釋或者要求適用等同侵權原則。


當不侵權抗辯不成立時,接下來考慮使用現(xiàn)有技術抗辯?,F(xiàn)有技術抗辯最理想的是能找到一份現(xiàn)有技術覆蓋被控侵權技術所有的特征,如果無法找到,也可以嘗試遞交一份現(xiàn)有技術與公知常識的組合,甚至多份現(xiàn)有技術的組合,只是援引的現(xiàn)有技術越多,被法院接受的可能性就越低,向法院證明被控侵權技術與某一現(xiàn)有技術無實質(zhì)性差異的難度就越大。


最后使用先用權抗辯,由于先用權效用有限,即使成立,被控侵權人日后實施其技術也被限制于原有范圍內(nèi)。但是,先用權抗辯的證明難度低于現(xiàn)有技術抗辯,被控侵權人只需證明在申請日前已經(jīng)制造或者使用,而無需證明這種制造或使用導致了技術的公開。在前兩種抗辯策略都可能不成立的情況下,為求自保,企業(yè)可以采取先用權抗辯。


6、侵權責任的承擔

如果企業(yè)敗訴,就需承擔侵權責任。主要的侵權責任包括:停止侵權和經(jīng)濟賠償。停止侵權要求企業(yè)停止生產(chǎn)、銷售、使用侵權產(chǎn)品、停止使用侵權方法。企業(yè)應當衡量該產(chǎn)品對于企業(yè)的價值,如果侵權產(chǎn)品是企業(yè)的關鍵產(chǎn)品,應當與研發(fā)人員、專利律師共同找出以最低成本改變部分技術特征的方案并加以應用。經(jīng)濟賠償是企業(yè)應當在訴訟中的最后一個環(huán)節(jié)。企業(yè)應當積極舉證證明原告的實際損失或者自身的侵權獲利明顯低于原告的求償額度,從而要求降低賠償數(shù)額。

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