內(nèi)容摘要：
公司股東在制定公司章程時存在一個普遍現(xiàn)象，即不少創(chuàng)業(yè)者在注冊公司時，對于起草公司章程沒有引起足夠重視，通常是套用工商部門提供的模板或直接從互聯(lián)網(wǎng)下載一份范本使用。上述做法即存在法律風險，更是股東對自身權(quán)益的一種放棄。公司章程的設(shè)計重在原始完善，而非事后修改，需要股東對設(shè)立公司的性質(zhì)、宗旨、目的、組織機構(gòu)、議事規(guī)則、利益分配、業(yè)務(wù)經(jīng)營、股東權(quán)利和義務(wù)、高管責任和義務(wù)等內(nèi)容做全面的分析和研究，只有把現(xiàn)實中可能會發(fā)生的問題設(shè)計到章程中去，才能使章程成為公司治理的根本依據(jù)。筆者根據(jù)多年的公司法律風險管控和訴訟實務(wù)經(jīng)驗，以有限責任公司為例，就公司章程設(shè)計過程中的法定記載事項和任意記載事項作簡要闡述。
一、公司章程法定記載事項
法定記載事項，是指公司章程中法律規(guī)定必須記載的事項，如果無記載則構(gòu)成公司章程無效或瑕疵，即工商行政部門有權(quán)拒絕該企業(yè)的注冊申請。根據(jù)《公司法》第25條的規(guī)定，有限責任公司章程應(yīng)當載明以下事項：
1.公司名稱和住所
解讀：公司名稱是公司區(qū)別于其他公司和市場主體的標志，是法人的名稱。公司名稱應(yīng)當符合國家相關(guān)規(guī)定，由字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式依次組成，并經(jīng)工商部門核準登記。公司名稱中不得含有外國國家(地區(qū)名稱)、國際組織名稱、政黨名稱、漢語拼音、阿拉伯數(shù)字等。為降低重名，建議選擇3或4個以上漢字作為企業(yè)名稱中的字號。
公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。公司都必須有住所，公司的住所應(yīng)當在其公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)。需要注意，作為企業(yè)住所(經(jīng)營場所)的地址，應(yīng)當符合法律的規(guī)定。房屋所有權(quán)證記載的房屋用途應(yīng)當與企業(yè)從事的經(jīng)營活動一致，一般情況，住宅是不能作為企業(yè)住所(經(jīng)營場所)。
2.公司經(jīng)營范圍
解讀：公司經(jīng)營范圍是指公司從事的行業(yè)、經(jīng)營的項目種類。是注冊公司時填寫注冊申請表勾選國家允許企業(yè)生產(chǎn)和經(jīng)營的商品類別、品種及服務(wù)項目，反映企業(yè)業(yè)務(wù)活動的內(nèi)容和生產(chǎn)經(jīng)營方向，是企業(yè)業(yè)務(wù)活動范圍的法律界限，體現(xiàn)企業(yè)民事權(quán)利能力和行為能力的核心內(nèi)容。如果超出經(jīng)營范圍進行業(yè)務(wù)活動將受到法律處罰。
3.公司注冊資本
解讀：注冊資本是指以貨幣表示的各股東認繳的出資額的總和。公司章程中應(yīng)載明公司注冊資本的數(shù)額。
4.股東的姓名或者名稱
解讀：有限責任公司由50個以下股東出資設(shè)立。股東可以是自然人，也可以是法人。自然人股東應(yīng)載明姓名，法人股東應(yīng)載明名稱。
5.股東的出資方式、出資額和出資時間
解讀：出資方式是指出資的種類，不論股東是以貨幣、實物還是無形資產(chǎn)出資，都應(yīng)當在公司章程中載明。出資額是指各類出資的價值金額，應(yīng)當以貨幣表示。出資時間是指股東出資的年月日，在股東分期繳付出資的情況下，股東應(yīng)當將各期出資的時間在公司章程中載明。
6.公司主要機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則
解讀：公司應(yīng)該根據(jù)自身規(guī)模和特點建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)，如股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等。這些機構(gòu)具體產(chǎn)生辦法以及職權(quán)、議事規(guī)則、議事程序都應(yīng)在章程中進行明確約定。
7.公司法定代表人
解讀：公司法定代表人是法人的代表，是公司對外發(fā)生法律關(guān)系時，由法律規(guī)定代表其作出法人意思表示的人。公司法定代表人系由公司董事長、執(zhí)行董事或公司經(jīng)理擔任。法定代表人應(yīng)是具有完全民事行為能力的自然人。
注意：《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》規(guī)定不得擔任法定代表人的8種情形。
二、公司章程任意記載事項
任意記載事項是指公司法規(guī)定的絕對必要記載事項及相對必要記載事項之外，在不違反法律、行政法規(guī)強行性規(guī)定和社會公共利益的前提下，經(jīng)由章程制定者同意自愿記載于公司章程的事項，具體如下：
1.對外投資、對外擔保
《公司法》第16條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
解讀：投資有風險，決策須謹慎。考慮到投資或擔保均可能對股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會或股東大會決議;當股東對董事會足夠信任時，可考慮授權(quán)董事會決策。以公司財產(chǎn)為他人提供擔保，可能給公司財產(chǎn)帶來較大風險，應(yīng)對慎重，特別應(yīng)對防止大股東利用其特殊地位，要求公司為自己提供擔保，損害公司利益。
2.股東出資期限
《公司法》第25條、26條規(guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額，股東的出資時間應(yīng)在公司章程中載明。
解讀：公司章程約定出資期限有兩層實務(wù)價值：一是到期股東負有向公司繳足當期出資的義務(wù)，當該項義務(wù)未完成時，公司的債權(quán)人可向股東要求履行出資義務(wù)，用于償還公司債務(wù);二是未履行當期出資義務(wù)的股東，應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。建議股東根據(jù)公司發(fā)展規(guī)劃、資金使用計劃、股東自身的資金籌劃等因素，設(shè)定合理、可行的認繳出資額度及實際出資時間。
3.紅利分配、增資認繳
《公司法》第34條規(guī)定，有限責任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。
解讀：允許股東分期繳納的情況下，規(guī)定股東按照實繳出資比例分取紅利的原則，有助于明晰股東權(quán)利、義務(wù)，減少糾紛。但同時充分尊重股東意思自治的前提下，允許股東以約定方式改變紅利的分配規(guī)則，改變后的分配比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東自行商定。關(guān)于增資認繳，股東也可以通過約定的方式改變此項原則。
4.股東會議召集程序
《公司法》第41條規(guī)定，召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開十五日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。
解讀：如果章程無特殊約定，應(yīng)該于會議召開十五日前通知全體股東，但是章程可以特殊約定提前通知的日期，多于或少于15天均可，章程中也可以約定通知的方式。
5.股東會議表決權(quán)
《公司法》第42條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
解讀：股東會決議可以按照章程規(guī)定不按出資比例行使表決權(quán)，可以限制出資多但對公司發(fā)展、經(jīng)營決策缺乏專業(yè)知識的股東的表決權(quán)，也可以給出資雖然少但是對公司貢獻大的股東多的表決權(quán)。股東行使表決權(quán)既可采取比例決的方法，也可在章程中自行約定采取人數(shù)決的方法。
6.股東會議議事方式和表決程序
《公司法》第43條規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
解讀：股東會的內(nèi)部治理絕大多數(shù)內(nèi)容均可由股東自行決定。股東可以根據(jù)實際需要，充分體現(xiàn)各自的利益訴求。建議在增加股東會職權(quán)時，限制性條款的設(shè)置應(yīng)慎重，在兼顧風險控制的同時應(yīng)充分考慮企業(yè)運營的靈活度、便利性需要。
7.董事會職權(quán)
《公司法》第46條規(guī)定，公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
解讀：公司股東可以根據(jù)公司的具體情況，通過公司章程授權(quán)董事會其他職權(quán)，如規(guī)定由董事決定承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所的聘任或者解聘等。
8.董事會議事方式和表決程序
《公司法》第48條規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
解讀：與股東會相比，董事會的職權(quán)可作更加具體、量化的規(guī)定。董事會的議事方式和表決程序應(yīng)在公司章程中明確，股東可以通過章程規(guī)定董事會的議事方式和表決程序。需要注意的是，董事會決議的表決，實行一人一票。這條是公司法法定，章程約定無效。
9.經(jīng)理產(chǎn)生程序及職權(quán)
《公司法》第49條規(guī)定，有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權(quán)：公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。
解讀：公司經(jīng)理是公司的雇員，是董事會的業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)，負責公司的日常經(jīng)營業(yè)務(wù)。公司的經(jīng)營管理權(quán)在董事長、董事會、總經(jīng)理之間如何分配，股東在多大范圍內(nèi)對總經(jīng)理進行授權(quán)，這需要根據(jù)股東的需求、總經(jīng)理對公司的作用等等眾多因素確定。
10.監(jiān)事會職權(quán)
《公司法》第53條規(guī)定，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
解讀：公司可以根據(jù)其自身情況和實現(xiàn)監(jiān)事會監(jiān)督職能的需要，在公司章程中對監(jiān)事會職權(quán)作出其他規(guī)定。
11.監(jiān)事會議事方式和表決程序
《公司法》第55條規(guī)定，監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
解讀：監(jiān)事會每年度至少召開一次會議屬于法律強制性規(guī)定，但是公司章程可以對會議具體召開次數(shù)及召開時間做出符合公司實際情況的規(guī)定。
12.股權(quán)轉(zhuǎn)讓
《公司法》第71條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)....公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
解讀：公司章程可以自行規(guī)定排除本條的使用。股權(quán)轉(zhuǎn)讓包括兩種，股東之間轉(zhuǎn)讓和股東向公司以外的人轉(zhuǎn)讓。前者對于公司的影響較小，法律部予強制性規(guī)定，股東可以自由轉(zhuǎn)讓。后者涉及公司外的人加入公司的問題，由于有限責任公司具有人合性的特點，可能與已有股東的利益形成沖突，法律嚴格規(guī)定了轉(zhuǎn)讓程序。
13.股權(quán)繼承
《公司法》第75條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
解讀：為避免糾紛，股東在制定公司章程是應(yīng)充分考慮股權(quán)繼承問題，事先約定繼承辦法。公司章程只能限制繼承人繼承股東資格，不得違反繼承法的基本原則，剝奪繼承人獲得與股權(quán)價值相適應(yīng)的財產(chǎn)對價的權(quán)利。
14.解散事由
《公司法》第180條規(guī)定，公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。
解讀：公司章程對公司解散事由可以自由約定，在不觸犯法律前提下自由約定。股東預(yù)設(shè)解散事由應(yīng)極其慎重，須最大限度的維持公司正常經(jīng)營;除非確有必要，少增設(shè)或不增設(shè)解散事由。
15.高級管理人員
《公司法》第216條規(guī)定，本法下列用語的含義：高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
解讀：公司章程對公司中高級管理人員范圍的規(guī)定，公司章程可以自由約定高級管理人員的范圍。
律師簡介
朱曉律師，中共黨員，畢業(yè)于同濟大學(xué)，獲法律碩士學(xué)位和經(jīng)濟學(xué)學(xué)士學(xué)位，現(xiàn)為北京市隆安律師事務(wù)所上海分所專職律師，具有專業(yè)的法學(xué)理論功底及豐富的實務(wù)經(jīng)驗，擅長領(lǐng)域包括公司法、合同糾紛、金融證券、民商事訴訟&仲裁、企業(yè)合規(guī)管理和法律風險防范等。秉承執(zhí)業(yè)理念：不信不立，不誠不行!精法以專業(yè)，勤勉以敬業(yè)!
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