第一部分：從一個(gè)案例開始，帶入走進(jìn)豐富的公司章程的世界
通過溫暖的法律人團(tuán)隊(duì)實(shí)務(wù)觀察，平時(shí)大致存在兩種輕視公司章程的情形：一是隨便填空型，畫像是，設(shè)立公司匆匆忙忙，隨意索取一份公司章程文本，隨便地進(jìn)行填空，上面寫的什么不知道，注意些什么問題不知道，看都不看隨便就簽上了自己的大名；二是輕信他人型，輕易委托他人，或是在小廣告上，或是聽別人推薦，隨便找注冊代理人，根據(jù)代理人的指點(diǎn)，隨便簽名隨意處置，其他一切事務(wù)在所不問，看似簡單快捷，實(shí)則隱患重重。以上給兩種現(xiàn)象畫了個(gè)像，如果你也是這樣去設(shè)定公司章程，你就很可能給公司埋下了一顆定時(shí)的炸彈。為什么這樣說呢？我們先來看一個(gè)實(shí)務(wù)案例：
甲、乙、丙三人共同出資成立公司，其中甲出資500萬，占注冊資本50%，乙出資400萬，占注冊資本的40%，丙出資100萬，占注冊資本的10%。其中，乙與丙系夫妻關(guān)系。公司設(shè)立時(shí)，輕易地委托當(dāng)?shù)匾患移髽I(yè)注冊公司，幫助辦理工商登記程序，使用的全都是登記機(jī)關(guān)提供的示范文本。公司成立后，甲乙丙三人組成董事會，甲乙丙三人成立股東會。公司經(jīng)營半年后開始盈利，但是公司一些重大的經(jīng)營活動(dòng)始終無法作出決定，由于甲和乙、丙持有的股份均為50%，而且股東和董事重合，一旦董事會出現(xiàn)僵局，股東會也無法形成決議。這種狀況一直持續(xù)約兩年，甲申請強(qiáng)制解散公司，經(jīng)清算公司虧損將近400萬。該案中，甲乙丙設(shè)立公司是通過企業(yè)注冊公司完成的，而且使用了工商管理機(jī)關(guān)提供的標(biāo)準(zhǔn)公司章程格式。但是，該章程忽視了股東持股比例相當(dāng)?shù)氖聦?shí)，沒有對格式章程進(jìn)行個(gè)性化和有針對性的修改與完善，未能事先在章程相應(yīng)條款中，預(yù)防公司運(yùn)營中可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)和糾紛。公司開始經(jīng)營后立即暴露出問題，董事會出現(xiàn)僵局無法做出決議，股東會不能正常召開，無法化解董事會的僵局，最后公司無法運(yùn)營，只能吞下“強(qiáng)制清算”的惡果。第二部分：公司章程這么重要，那么它的作用到底表現(xiàn)在哪里呢？
公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團(tuán)規(guī)章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時(shí)對公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。一是對公司的效力。公司章程是公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司必須遵守并執(zhí)行公司章程。根據(jù)公司章程，公司對股東負(fù)有義務(wù)。因此，一旦公司侵犯股東的權(quán)利與利益，股東可以依照公司章程對公司提起訴訟。二是對股東的效力。每一個(gè)股東，無論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以后加入公司的股東，公司章程，對其都產(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規(guī)定并對公司負(fù)有義務(wù)。股東違反這一義務(wù)，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟。三是對股東相互之間的效力。公司章程稱為股東之間的契約，這種契約使用股東之間互負(fù)義務(wù)，因此，如果一個(gè)股東的權(quán)利因另一個(gè)股東違反公司章程規(guī)定而受到侵犯，則該股東可以依據(jù)公司章程對另一個(gè)股東提出權(quán)利請求；四是對高級管理人員的效力。作為公司的高級管理人員，董事、監(jiān)事、經(jīng)理對公司負(fù)有誠信義務(wù)，因此董監(jiān)高反公司章程規(guī)定的職責(zé)，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟。然而，董監(jiān)高是否對股東直接負(fù)有誠信義務(wù)，則法無定論。一般認(rèn)為，董監(jiān)高等的義務(wù)是對公司而非直接對股東的義務(wù)。因此，在一般情形下，股東不能對董監(jiān)高直接起訴。當(dāng)公司董事等因故意或重大過失違反公司章程的職責(zé)使股東的利益受到直接侵害時(shí)，股東可以以公司的名義，依據(jù)公司章程對公司的董監(jiān)高提出權(quán)利主張。
第三部分：說說公司章程擬定時(shí)的應(yīng)注意的四大法律風(fēng)險(xiǎn)？
公司章程對于一個(gè)公司的經(jīng)營和管理有著重要的作用，粗心大意、不切實(shí)際的擬定公司章程，容易遺留和滋生許多法律風(fēng)險(xiǎn)，具體表現(xiàn)為：
(一)關(guān)于公司組織和活動(dòng)規(guī)則條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。出現(xiàn)此種法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，首先是看公司章程是否有明確的約定。在沒有約定時(shí)則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法律風(fēng)險(xiǎn)只有當(dāng)股東或董事之間發(fā)生矛盾，要尋求解決辦法遇到障礙時(shí)才會轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)，因此此項(xiàng)危機(jī)，屬于較易彌補(bǔ)的法律風(fēng)險(xiǎn)。章程雖對此進(jìn)行了規(guī)定，也同樣需要考察規(guī)定是否具有足夠的可操作性。例如，公司注冊機(jī)關(guān)根據(jù)公司提交的章程在公司營業(yè)執(zhí)照上核定經(jīng)營范圍，如果隨意制定公司章程，就有可能出現(xiàn)公司實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)與營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營范圍不一致的情況。
(二)關(guān)于出資條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。如，以股權(quán)、債權(quán)、商標(biāo)權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，為確定這種出資的估價(jià)，《公司法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評估。但章程若無明確約定，股東因評估機(jī)構(gòu)選任的問題，則極有可能發(fā)生爭議。又如，若股東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進(jìn)行時(shí)，因?yàn)閷?shí)際繳納出資和約定的出資份額不符，股東按照實(shí)際繳納出資比例還是按照約定的出資份額比例行使股東權(quán)利，若缺乏約定很容易發(fā)生爭議。再如，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別約定應(yīng)明確在公司章程條款當(dāng)中，否則公司持續(xù)一段時(shí)期，發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有明確的規(guī)則遵循，容易導(dǎo)致爭議導(dǎo)致無法進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序。
(三)關(guān)于股東會決議事項(xiàng)條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度，《公司法》列舉了若干須經(jīng)特別決議的事項(xiàng)。法律規(guī)定的特別決議事項(xiàng)，僅僅是普遍認(rèn)為對公司有重大影響的事項(xiàng)。隨著公司發(fā)展，需經(jīng)過特別決議的事項(xiàng)應(yīng)該跟著公司發(fā)展的變化而有所增加，股東會決議事項(xiàng)條款的缺失或安排不當(dāng)，會給公司的發(fā)展帶來潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。例如，由于市場風(fēng)險(xiǎn)的存在，公司隨時(shí)都有可能面臨清算注銷的風(fēng)險(xiǎn)，但是法律僅規(guī)定幾種可以解散公司的情形，其余事項(xiàng)作為兜底條款交由公司章程規(guī)定，因此，如果章程沒有充分的預(yù)見解散事由，在無股東會特別決議的情況下，公司將無法解散，此時(shí)持續(xù)經(jīng)營只能擴(kuò)大公司損失。
(四)關(guān)于股東會和董事會權(quán)限劃分的法律風(fēng)險(xiǎn)。股東會與董事會之間的關(guān)系如何協(xié)調(diào)、處理是一個(gè)很重要的問題。比如，事關(guān)公司大局的決策事項(xiàng)，往往會引發(fā)這兩個(gè)機(jī)構(gòu)之間爭議，而公司章程一個(gè)重要作用就是劃分這兩個(gè)機(jī)構(gòu)的權(quán)限。若公司章程只簡單按《公司法》的規(guī)定進(jìn)行復(fù)制，則會出現(xiàn)“概括性強(qiáng)，而操作性弱”的問題。例如，公司法對董事會和監(jiān)事會的構(gòu)成、選任、任期、職責(zé)、議事方式等事項(xiàng)僅僅做了簡單的示范性規(guī)定，如果公司章程未對上述事項(xiàng)予以細(xì)化和明確，則公司組織結(jié)構(gòu)的設(shè)置、權(quán)限和運(yùn)行，將很難滿足公司的具體經(jīng)營管理需要，不能事先予防范公司管理可能出現(xiàn)的僵局。
“做溫暖的公司法律人”團(tuán)隊(duì)簡介：平均6年以上律師的執(zhí)業(yè)積累保證了能給當(dāng)事人專業(yè)的厚重的法律服務(wù)；平均30歲的團(tuán)隊(duì)年齡結(jié)構(gòu)保證了能有充分的激情和體力完成繁重的律師業(yè)務(wù)；東大、遼大、黑大、遼師的法學(xué)的專業(yè)培養(yǎng)保證了法理扎實(shí)法務(wù)平實(shí)的作風(fēng)；法官、教師、律師的職業(yè)底色保證了能夠?yàn)楫?dāng)事人提供溫暖、敬業(yè)的法律服務(wù)！
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