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2018年12月29日，第十三屆全國人大常委會第七次會議表決通過了關(guān)于修改《農(nóng)村土地承包法》（以下簡稱《承包法》）的決定，修改后的《承包法》已于2019年1月1日起正式施行。這次修法涉及三分之二以上的條款和內(nèi)容，調(diào)整之力度、深度和廣度前所未有。其中最重要的調(diào)整是確立了農(nóng)村土地所有權(quán)、承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)“三權(quán)分置”制度，通過法律條文將中共中央、國務(wù)院關(guān)于“三權(quán)分置”改革這一重大戰(zhàn)略部署在操作層面做了具體的安排，對深入實(shí)施鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略、全面深化農(nóng)村改革、開創(chuàng)新時期“三農(nóng)”工作新局面，必將產(chǎn)生巨大而深遠(yuǎn)的影響。

《承包法》對宏觀方面的影響值得期待，那么登記機(jī)構(gòu)在新法的具體實(shí)施方面應(yīng)當(dāng)如何貫徹？筆者試做以下解讀。

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)屬于用益物權(quán)，即承包人對農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地所享有的占有、使用和收益的權(quán)利。

農(nóng)村土地承包方式有兩種：一是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的家庭承包方式；二是采取招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包，此種方式針對的是不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地。辦理土地承包經(jīng)營權(quán)登記時應(yīng)區(qū)分承包方式記載權(quán)利。

根據(jù)《承包法》第23條規(guī)定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)?！钡?5條、41條、47條關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)互換、轉(zhuǎn)讓，經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，經(jīng)營權(quán)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的條款中對相應(yīng)權(quán)利的設(shè)立均表述為“未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”?？梢姡r(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)較為特殊，該種物權(quán)采取登記對抗主義，一般自合同生效即已取得權(quán)利，登記僅是賦予了已有物權(quán)的對抗效力，即經(jīng)登記后可對抗善意第三人。

《承包法》第16條規(guī)定：“家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶。農(nóng)戶內(nèi)家庭成員依法平等享有承包土地的各項(xiàng)權(quán)益?！钡?4條第2款規(guī)定，“土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書應(yīng)當(dāng)將具有土地承包經(jīng)營權(quán)的全部家庭成員列入”。因此家庭承包方式中，應(yīng)以集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)農(nóng)戶為單位作為承包經(jīng)營權(quán)的主體，全部家庭成員均應(yīng)登記為承包經(jīng)營權(quán)權(quán)利人；其他方式承包中，權(quán)利主體系具備農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力的不特定主體，既可是本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)成員，也可是集體經(jīng)濟(jì)組織外的單位和個人。

根據(jù)物權(quán)法定原則，《承包法》設(shè)立了經(jīng)營權(quán)這一獨(dú)立于承包權(quán)的權(quán)利，就權(quán)利性質(zhì)的區(qū)別來看，經(jīng)營權(quán)是對承包土地實(shí)際的占有、控制、使用和部分收益的財產(chǎn)權(quán)，承包權(quán)則具有身份權(quán)、成員權(quán)性質(zhì)，承包人因承包主體身份也可獲得部分收益；《承包法》同時賦予了以經(jīng)營權(quán)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的權(quán)能，故登記機(jī)構(gòu)對農(nóng)村土地承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)（流轉(zhuǎn)期限5年以上）、抵押權(quán)均可予以登記。

家庭承包。選舉產(chǎn)生承包工作小組→擬訂并公布承包方案→召開村民會議→三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意→通過承包方案→公開組織實(shí)施承包方案→簽訂承包合同。

其他方式承包。承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織成員：招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式確定承包主體→簽訂承包合同。

承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個人：招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式確定承包主體→經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意→報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)→簽訂承包合同。

承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)為同一主體的，由承包人自主決定流轉(zhuǎn)經(jīng)營權(quán)，須向發(fā)包方備案；承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)為不同主體的，流轉(zhuǎn)經(jīng)營權(quán)須經(jīng)承包方書面同意，須向發(fā)包方備案。

根據(jù)《承包法》，集體經(jīng)濟(jì)組織成員可通過家庭承包方式簽訂承包合同，取得承包權(quán)，集體經(jīng)濟(jì)組織成員以外的單位和個人可以通過其他方式簽訂承包合同，取得承包權(quán)。同時，承包權(quán)可以互換、轉(zhuǎn)讓，可交回發(fā)包方，經(jīng)營權(quán)可以采取出租（轉(zhuǎn)包）、入股等方式流轉(zhuǎn)，可以設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，經(jīng)營權(quán)受讓方可以再次轉(zhuǎn)讓經(jīng)營權(quán)。以上法律事實(shí)均是設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)的原因。

耕地的承包期為30年，草地的承包期為30年至50年，林地的承包期為30年至70年。耕地承包期屆滿后再延長30年，草地、林地承包期屆滿后可相應(yīng)延長。登記的權(quán)利期限不應(yīng)超過以上法定期限，同時在經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)時，經(jīng)營權(quán)期限不能超過土地的剩余承包期限。

在土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)時，在同等條件下，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員享有優(yōu)先權(quán)。以其他方式承包的，在同等條件下，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員有權(quán)優(yōu)先承包?！冻邪ā冯m規(guī)定了上述優(yōu)先權(quán)，但并未規(guī)定權(quán)利的救濟(jì)方式，侵害了集體經(jīng)濟(jì)組織成員的優(yōu)先權(quán)是否導(dǎo)致承包、流轉(zhuǎn)合同效力瑕疵?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第11條規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員在流轉(zhuǎn)價款、流轉(zhuǎn)期限等主要內(nèi)容相同的條件下主張優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)予支持。但下列情形除外：(一)在書面公示的合理期限內(nèi)未提出優(yōu)先權(quán)主張的；(二)未經(jīng)書面公示，在本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的人開始使用承包地兩個月內(nèi)未提出優(yōu)先權(quán)主張的?！币虼耍瑸楸Ｗo(hù)承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)秩序的穩(wěn)定，集體經(jīng)濟(jì)組織成員應(yīng)及時主張優(yōu)先權(quán)。

關(guān)于此問題的規(guī)定，新法對舊法做出了重大調(diào)整。根據(jù)《承包法》第27條第2款規(guī)定，“國家保護(hù)進(jìn)城農(nóng)戶的土地承包經(jīng)營權(quán)。不得以退出土地承包經(jīng)營權(quán)作為農(nóng)戶進(jìn)城落戶的條件”。第3款規(guī)定，“承包期內(nèi)，承包農(nóng)戶進(jìn)城落戶的，引導(dǎo)支持其按照自愿有償原則依法在本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)轉(zhuǎn)讓土地承包經(jīng)營權(quán)或者將承包地交回發(fā)包方，也可以鼓勵其流轉(zhuǎn)土地經(jīng)營權(quán)”。因此，承包農(nóng)戶進(jìn)城落戶的，無須退出承包關(guān)系。

同時，《承包法》第31條規(guī)定：“承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地；婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。”這體現(xiàn)了對婦女承包權(quán)益的尊重和保護(hù)。

家庭承包方式的承包權(quán)具有身份權(quán)性質(zhì)，承包農(nóng)戶家庭成員全部死亡的，該戶對于承包土地的身份權(quán)消滅，其繼承人自然不能取得繼續(xù)承包權(quán)，但考慮到林地收益周期較長的特點(diǎn)，《承包法》第32條規(guī)定，“林地承包的承包人死亡，其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包”。另外，對于其他方式承包的，因其承包權(quán)并非來自于成員身份，《承包法》第54條規(guī)定，“在承包期內(nèi)，其繼承人可以繼續(xù)承包”，登記機(jī)構(gòu)在辦理承包經(jīng)營權(quán)繼承轉(zhuǎn)移登記時須著重注意以上區(qū)別。