上市公司控制權(quán)變更路徑及案例分析
之二
《上市公司控制權(quán)變更路徑及案例分析之一》我們簡(jiǎn)單探討了上市公司控制權(quán)變更的主要原因，及主要方式。詳細(xì)論述了現(xiàn)金、表決權(quán)及兩者的多種組合完成控制權(quán)轉(zhuǎn)讓。今天我們探討下時(shí)下比較流行的非公開發(fā)行獲得控制權(quán)及非公開發(fā)行與現(xiàn)金、表決權(quán)等各種組合完成控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況。
（三）非公開發(fā)行
1、非公開發(fā)行構(gòu)成控制權(quán)變更
（1）案例分析——*ST敦種（600354）控制權(quán)變更首農(nóng)股份
甘肅省敦煌種業(yè)集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“公司”或“敦煌種業(yè)”）在本次非公開發(fā)行股票前，公司控股股東酒泉地區(qū)現(xiàn)代農(nóng)業(yè)（控股集團(tuán)）有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“現(xiàn)代農(nóng)業(yè)”）合計(jì)持有公司股份68,170,168股，占公司總股本的12.92%。
2020年4月15日，公司召開七屆董事會(huì)第十四次臨時(shí)會(huì)議、七屆監(jiān)事會(huì)第十四次臨時(shí)會(huì)議審議通過(guò)了《關(guān)于公司非公開發(fā)行A股股票預(yù)案的議案》等相關(guān)議案，本次非公開發(fā)行股票定價(jià)基準(zhǔn)日為七屆董事會(huì)第十四次臨時(shí)會(huì)議決議公告日，發(fā)行價(jià)格為2.92元/股。本次非公開發(fā)行股票數(shù)量不超過(guò)158,340,624股（含），且募集資金總額為不超過(guò)462,354,622.08元（含）。
假設(shè)按照本次發(fā)行股票數(shù)量158,340,624股測(cè)算，現(xiàn)代農(nóng)業(yè)不參與本次非公開發(fā)行的認(rèn)購(gòu)，本次非公開發(fā)行完成后，其所持公司股份比例將被動(dòng)稀釋為9.94%。北京首農(nóng)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“首農(nóng)股份”）擬認(rèn)購(gòu)敦煌種業(yè)本次非公開發(fā)行不超過(guò)158,340,624股（含）的股份，本次非公開發(fā)行完成后，首農(nóng)股份將持有公司股份不超過(guò)158,340,624股，不超過(guò)發(fā)行完成后公司總股本的23.08%。
首農(nóng)股份認(rèn)購(gòu)本次發(fā)行的全部股份，首農(nóng)股份將成為公司第一大股東、控股股東，北京市國(guó)資委通過(guò)北京國(guó)有資本經(jīng)營(yíng)管理中心間接控制首農(nóng)股份，將成為公司實(shí)際控制人。
（2）案例點(diǎn)評(píng)
本案例是僅通過(guò)認(rèn)購(gòu)非公開發(fā)行來(lái)獲得控制權(quán)的情況。這類情況從實(shí)際獲得股份角度來(lái)講，價(jià)格是最劃算的，目前可以打八折。但是這樣的案子操作有個(gè)前提，就是非公開發(fā)行的認(rèn)購(gòu)方需要滿足戰(zhàn)略投資者的要求，而戰(zhàn)略投資者還是有一定的條件的。
發(fā)行監(jiān)管問(wèn)答——關(guān)于上市公司非公開發(fā)行股票引入戰(zhàn)略投資者有關(guān)事項(xiàng)的監(jiān)管要求（2020-03-20）
問(wèn)：上市公司依照《實(shí)施細(xì)則》第七條引入戰(zhàn)略投資者，有什么具體要求?
答：上市公司非公開發(fā)行股票引入戰(zhàn)略投資者，具體按以下要求把握：
一、關(guān)于戰(zhàn)略投資者的基本要求
《實(shí)施細(xì)則》第七條所稱戰(zhàn)略投資者，是指具有同行業(yè)或相關(guān)行業(yè)較強(qiáng)的重要戰(zhàn)略性資源，與上市公司謀求雙方協(xié)調(diào)互補(bǔ)的長(zhǎng)期共同戰(zhàn)略利益，愿意長(zhǎng)期持有上市公司較大比例股份，愿意并且有能力認(rèn)真履行相應(yīng)職責(zé)，委派董事實(shí)際參與公司治理，提升上市公司治理水平，幫助上市公司顯著提高公司質(zhì)量和內(nèi)在價(jià)值，具有良好誠(chéng)信記錄，最近三年未受到證監(jiān)會(huì)行政處罰或被追究刑事責(zé)任的投資者。
戰(zhàn)略投資者還應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：
1.能夠給上市公司帶來(lái)國(guó)際國(guó)內(nèi)領(lǐng)先的核心技術(shù)資源，顯著增強(qiáng)上市公司的核心競(jìng)爭(zhēng)力和創(chuàng)新能力，帶動(dòng)上市公司的產(chǎn)業(yè)技術(shù)升級(jí)，顯著提升上市公司的盈利能力。
2.能夠給上市公司帶來(lái)國(guó)際國(guó)內(nèi)領(lǐng)先的市場(chǎng)、渠道、品牌等戰(zhàn)略性資源，大幅促進(jìn)上市公司市場(chǎng)拓展，推動(dòng)實(shí)現(xiàn)上市公司銷售業(yè)績(jī)大幅提升。
二、關(guān)于上市公司引入戰(zhàn)略投資者的決策程序
上市公司擬引入戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》《證券法》《管理辦法》《創(chuàng)業(yè)板管理辦法》和公司章程的規(guī)定，履行相應(yīng)的決策程序。
1.上市公司應(yīng)當(dāng)與戰(zhàn)略投資者簽訂具有法律約束力的戰(zhàn)略合作協(xié)議，作出切實(shí)可行的戰(zhàn)略合作安排。戰(zhàn)略合作協(xié)議的主要內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：戰(zhàn)略投資者具備的優(yōu)勢(shì)及其與上市公司的協(xié)同效應(yīng)，雙方的合作方式、合作領(lǐng)域、合作目標(biāo)、合作期限、戰(zhàn)略投資者擬認(rèn)購(gòu)股份的數(shù)量、定價(jià)依據(jù)、參與上市公司經(jīng)營(yíng)管理的安排、持股期限及未來(lái)退出安排、未履行相關(guān)義務(wù)的違約責(zé)任等。
2.上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)將引入戰(zhàn)略投資者的事項(xiàng)作為單獨(dú)議案審議，并提交股東大會(huì)審議。獨(dú)立董事、監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)議案是否有利于保護(hù)上市公司和中小股東合法權(quán)益發(fā)表明確意見(jiàn)。
.上市公司股東大會(huì)對(duì)引入戰(zhàn)略投資者議案作出決議，應(yīng)當(dāng)就每名戰(zhàn)略投資者單獨(dú)表決，且必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)三分之二以上通過(guò)，中小投資者的表決情況應(yīng)當(dāng)單獨(dú)計(jì)票并披露。
三、關(guān)于上市公司引入戰(zhàn)略投資者的信息披露要求
上市公司應(yīng)當(dāng)按照《管理辦法》《創(chuàng)業(yè)板管理辦法》和《實(shí)施細(xì)則》的有關(guān)規(guī)定，充分履行信息披露義務(wù)。
1.董事會(huì)議案應(yīng)當(dāng)充分披露公司引入戰(zhàn)略投資者的目的，商業(yè)合理性，募集資金使用安排，戰(zhàn)略投資者的基本情況、穿透披露股權(quán)或投資者結(jié)構(gòu)、戰(zhàn)略合作協(xié)議的主要內(nèi)容等。
2.非公開發(fā)行股票完成后，上市公司應(yīng)當(dāng)在年報(bào)、半年報(bào)中披露戰(zhàn)略投資者參與戰(zhàn)略合作的具體情況及效果。
四、關(guān)于保薦機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的履職要求
1.保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)履行核查義務(wù)，并對(duì)下列事項(xiàng)發(fā)表明確意見(jiàn)：
（1）投資者是否符合戰(zhàn)略投資者的要求，上市公司利益和中小投資者合法權(quán)益是否得到有效保護(hù)；
（2）上市公司是否存在借戰(zhàn)略投資者入股名義損害中小投資者合法權(quán)益的情形；
（3）上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人、主要股東是否存在向發(fā)行對(duì)象作出保底保收益或變相保底保收益承諾，或者直接或通過(guò)利益相關(guān)方向發(fā)行對(duì)象提供財(cái)務(wù)資助或者補(bǔ)償?shù)那樾巍?/span>
2.持續(xù)督導(dǎo)期間，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行職責(zé)，持續(xù)關(guān)注戰(zhàn)略投資者與上市公司戰(zhàn)略合作情況，督促上市公司及戰(zhàn)略投資者認(rèn)真履行戰(zhàn)略合作協(xié)議的相關(guān)義務(wù)，切實(shí)發(fā)揮戰(zhàn)略投資者的作用；發(fā)現(xiàn)上市公司及戰(zhàn)略投資者未履行相關(guān)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告。
五、關(guān)于監(jiān)管和處罰
上市公司、戰(zhàn)略投資者、保薦機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)等相關(guān)各方未按照上述要求披露相關(guān)信息或者履行職責(zé)，或者所披露的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，我會(huì)將依照《證券法》《管理辦法》《創(chuàng)業(yè)板管理辦法》等法律法規(guī)對(duì)上市公司、有關(guān)各方及其相關(guān)責(zé)任人員追究法律責(zé)任。
2、非公開發(fā)行+協(xié)議轉(zhuǎn)讓
（1）案例分析——*ST羅普控股股東變更為蘇州中恒
蘇州羅普斯金鋁業(yè)股份有限公司控股股東羅普斯金控股有限公司（以下簡(jiǎn)稱“羅普斯金控股”）于2020年4月12日與蘇州中恒投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱“蘇州中恒”）簽署股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，羅普斯金控股將其持有的公司150,000,000股股份（占公司總股本的29.84%）以每股8元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給蘇州中恒，
本次協(xié)議轉(zhuǎn)讓完成前，羅普斯金控股持有公司328,988,4160股股票，占公司總股本的65.46%，蘇州中恒未持有公司股份；本次協(xié)議轉(zhuǎn)讓完成后，羅普斯金控股持有公司178,988,160股股份，占公司總股本的35.61%，蘇州中恒持有公司150,000,000股股份，占公司總股本的29.84%。
第五屆董事會(huì)第四次（臨時(shí)）會(huì)議于2020年4月12以通訊表決的方式進(jìn)行了審議表決，審議通過(guò)《關(guān)于公司符合非公開發(fā)行A股股票條件的議案》。
根據(jù)本次發(fā)行方案，蘇州中恒擬認(rèn)購(gòu)本次非公開發(fā)行的全部股票，本次發(fā)行完成后，蘇州中恒將持有上市公司3億股股份（占公司總股本的45.97%），導(dǎo)致其持有公司股份比例超過(guò)30%，將觸發(fā)《上市公司收購(gòu)管理辦法》規(guī)定的要約收購(gòu)義務(wù)。
蘇州中恒承諾自本次非公開發(fā)行結(jié)束之日起3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其增持的股份（如中國(guó)證監(jiān)會(huì)、深圳證券交易所關(guān)于豁免要約收購(gòu)中收購(gòu)方應(yīng)承諾鎖定期的相關(guān)法律法規(guī)在本次非公開發(fā)行前發(fā)生調(diào)整，則本次非公開發(fā)行的特定對(duì)象鎖定期應(yīng)相應(yīng)調(diào)整），符合《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六十三條“有下列情形之一的，投資者可以免于發(fā)出要約：（三）經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會(huì)同意投資者免于發(fā)出要約；”規(guī)定的豁免要約收購(gòu)條件。
（2）案例點(diǎn)評(píng)
這個(gè)案例分成協(xié)議轉(zhuǎn)讓和非公開發(fā)行兩步獲得控制權(quán)，主要是由于原實(shí)際控制人的持股比例太高。本次協(xié)議轉(zhuǎn)讓完成前，羅普斯金控股持有公司328,988,4160股股票，占公司總股本的65.46%。即使照著頂格協(xié)議轉(zhuǎn)讓后還比受讓方股權(quán)比例高。受讓方只能通過(guò)非公開發(fā)行方式才能豁免要約收購(gòu)。當(dāng)然，非公開方式價(jià)格可以打折，也是采取非公開發(fā)行方式增加控制力的重要原因。
3、協(xié)議轉(zhuǎn)讓+表決權(quán)委托+非公開發(fā)行
（1）案例分析——海倫哲（300201）控股股東變更為中天澤集團(tuán)
2020年4月12日，公司控股股東江蘇機(jī)電研究所有限公司（以下簡(jiǎn)稱“江蘇機(jī)電研究所”）與中天澤控股集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“中天澤集團(tuán)”）簽署《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，江蘇機(jī)電研究所擬將所持52,046,076股（占公司總股本的5%、以下簡(jiǎn)稱“目標(biāo)股份”）轉(zhuǎn)讓給中天澤集團(tuán)；江蘇機(jī)電研究所、丁劍平與中天澤集團(tuán)分別于2020年4月13日及2020年4月17日簽署了《表決權(quán)委托協(xié)議》及《表決權(quán)委托協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》，江蘇機(jī)電研究所擬將其所持162,822,339股（占公司總股本的15.64%、以下簡(jiǎn)稱“授權(quán)股份”）所對(duì)應(yīng)的表決權(quán)委托給中天澤集團(tuán)行使；2020年4月17日，丁劍平與中天澤集團(tuán)簽署了《表決權(quán)委托協(xié)議》，丁劍平擬將其所持45,221,322股（占公司總股本的4.34%）所對(duì)應(yīng)的表決權(quán)委托給中天澤集團(tuán)行使；2020年4月17日，江蘇機(jī)電研究所、丁劍平與中天澤集團(tuán)簽署了《一致行動(dòng)關(guān)系聲明函》，各方聲明：中天澤集團(tuán)與丁劍平、江蘇機(jī)電研究所之間構(gòu)成一致行動(dòng)關(guān)系，中天澤集團(tuán)為《表決權(quán)委托協(xié)議》中被委托表決的唯一的、排他的代理人，有權(quán)根據(jù)自己的意志獨(dú)立行使表決權(quán)。
根據(jù)江蘇機(jī)電研究所、丁劍平與中天澤集團(tuán)簽署的《表決權(quán)委托協(xié)議》及《表決權(quán)委托協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議》的相關(guān)內(nèi)容，協(xié)議生效后中天澤集團(tuán)有權(quán)改組董事會(huì)，并提名改組后的董事會(huì)多數(shù)席位，公司的控股股東及實(shí)際控制人將發(fā)生變化，公司的控股股東將變更為中天澤集團(tuán)，實(shí)際控制人變更為金詩(shī)瑋。
深圳中航智能裝備股權(quán)投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡(jiǎn)稱“中航智能裝備基金”）作為中天澤集團(tuán)一致行動(dòng)人，擬參與公司本次非公開發(fā)行股票的認(rèn)購(gòu)，本次發(fā)行后，中航智能裝備基金直接持有的股份數(shù)量為115,000,000股，占發(fā)行后公司總股本的比例為9.95%，中天澤集團(tuán)及其一致行動(dòng)人中航智能裝備基金直接持有和擁有表決權(quán)的股份數(shù)量合計(jì)占公司總股本（發(fā)行后）的比例將上升至32.45%，導(dǎo)致中航智能裝備基金認(rèn)購(gòu)公司本次發(fā)行的股票觸發(fā)《上市公司收購(gòu)管理辦法》規(guī)定的要約收購(gòu)義務(wù)。
根據(jù)《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六十三條規(guī)定，經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會(huì)同意投資者免于發(fā)出要約的，投資者可以免于發(fā)出要約。
中航智能裝備基金已承諾其認(rèn)購(gòu)的上市公司本次非公開發(fā)行股票自本次發(fā)行結(jié)束之日起三十六個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，待公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)后，中航智能裝備基金在本次非公開發(fā)行股票中取得上市公司向其發(fā)行新股的行為符合《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六十三條規(guī)定的免于以要約方式增持股份的情形。
因此，公司董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)審議批準(zhǔn)中航智能裝備基金免于以要約收購(gòu)方式增持公司股份。本次交易事項(xiàng)涉及關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)董事已回避表決。本議案尚需股東大會(huì)審議通過(guò)。
（2）關(guān)于豁免部分董監(jiān)高自愿性股份轉(zhuǎn)讓限制承諾
徐州海倫哲專用車輛有限公司（以下簡(jiǎn)稱“公司”、“海倫哲”）于2020年4月10日召開第四屆董事會(huì)第十八次會(huì)議、第四屆監(jiān)事會(huì)第十五次會(huì)議，分別審議通過(guò)了《關(guān)于豁免部分董監(jiān)高自愿性轉(zhuǎn)讓限制承諾的議案》，同意豁免公司上市時(shí)時(shí)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員丁劍平、栗沛思、張惠玲、陳慶軍、張秀偉、尹亞平所作出的有關(guān)每年間接轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份數(shù)量限制事項(xiàng)承諾（以下簡(jiǎn)稱“豁免承諾事項(xiàng)”）。丁劍平、張秀偉、尹亞平、栗沛思、陳慶軍作為關(guān)聯(lián)董事已就該議案回避表決。
根據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第4號(hào)—上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購(gòu)人以及上市公司承諾及履行》的相關(guān)規(guī)定，上述豁免承諾事項(xiàng)尚需提交公司股東大會(huì)審議，關(guān)聯(lián)股東將在股東大會(huì)上就豁免承諾事項(xiàng)回避表決?，F(xiàn)將具體情況公告如下：
一、承諾事項(xiàng)的內(nèi)容
在公司股票上市之時(shí)，公司時(shí)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員丁劍平、栗沛思、張惠玲、陳慶軍、張秀偉、尹亞平的持股鎖定承諾如下：
1、自海倫哲股票上市之日起三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其直接或間接持有的海倫哲股份，也不由海倫哲回購(gòu)其直接或間接持有的海倫哲股份。
2、在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不超過(guò)其直接或間接持有的海倫哲股份總數(shù)的百分之二十五，并且在賣出后六個(gè)月內(nèi)不再行買入海倫哲股份，買入后六個(gè)月內(nèi)不再行賣出海倫哲股份；離職后半年內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其直接或間接持有的海倫哲股份；離職半年后的十二個(gè)月內(nèi)通過(guò)證券交易所掛牌交易出售海倫哲股份數(shù)量占其直接或間接持有的海倫哲股份總數(shù)的比例不超過(guò)百分之五十。
二、承諾履行情況
截至本公告披露之日，公司股票上市已超過(guò)三十六個(gè)月，上述承諾事項(xiàng)1已經(jīng)履行完成，未發(fā)生違反承諾事項(xiàng)的情況。上述承諾事項(xiàng)2至今仍在履行中，未發(fā)生違反承諾事項(xiàng)的情況。
三、申請(qǐng)豁免承諾的內(nèi)容
公司擬豁免上述人員作出的有關(guān)每年間接轉(zhuǎn)讓其所持有的公司股份數(shù)量限制事項(xiàng)承諾。
上述人員本次申請(qǐng)豁免股份鎖定承諾不包括其法定股份鎖定承諾，即：公司董監(jiān)高在任期屆滿前離職的，應(yīng)當(dāng)在其就任時(shí)確定的任期內(nèi)和任期屆滿后六個(gè)月內(nèi)，繼續(xù)遵守下列限制性規(guī)定：
（一）每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；
（二）離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持本公司股份；
（三）《公司法》對(duì)董監(jiān)高股份轉(zhuǎn)讓的其他規(guī)定。
上述人員本次申請(qǐng)豁免股份鎖定承諾主要是針對(duì)其間接持股部分。
（3）案例點(diǎn)評(píng)
本案例采用了協(xié)議轉(zhuǎn)讓、表決權(quán)委托和非公開發(fā)行幾個(gè)方式來(lái)獲取控制權(quán)。從大股東的意愿來(lái)看，還是期望戰(zhàn)略投資者進(jìn)入后能夠?yàn)槠涑钟械墓善痹鲋堤矸萘α浚⒉皇窍胍话烟赚F(xiàn)走人。
根據(jù)監(jiān)管導(dǎo)向，表決權(quán)委托將視同一致行動(dòng)人。雖然原實(shí)際控制人將實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移了，且可能不再擔(dān)任高管，但是其原承諾并未完成，因此本案例中出現(xiàn)了一個(gè)承諾豁免的情況。有類似情況的公司可以做參考。非公開發(fā)行是作為未來(lái)公司控制權(quán)穩(wěn)定的方式。這個(gè)方案來(lái)看，收購(gòu)方實(shí)際支出的是5%股份對(duì)價(jià)，和非公開發(fā)行9.95%的股份對(duì)價(jià)。后續(xù)再?gòu)拇蠊蓶|那邊接一點(diǎn)或者去二級(jí)市場(chǎng)增持一些，基本上就可以解除一致行動(dòng)了。
4、表決權(quán)委托+非公開發(fā)行
（1）案例分析——萊美藥業(yè)（300006）控股股東變更為中恒集團(tuán)
2020年1月20日，重慶萊美藥業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“公司”、“萊美藥業(yè)”）控股股東邱宇與廣西梧州中恒集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“中恒集團(tuán)”）簽署了《表決權(quán)委托協(xié)議》，邱宇將其直接持有萊美藥業(yè)的全部股份（截至目前，邱宇先生直接持有的萊美藥業(yè)股份合計(jì)184,497,185股，占公司總股本的22.71%）所對(duì)應(yīng)的表決權(quán)獨(dú)家且不可撤銷地委托中恒集團(tuán)行使。本次《表決權(quán)委托協(xié)議》經(jīng)有權(quán)國(guó)資管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)且收到反壟斷主管部門就經(jīng)營(yíng)者集中作出不進(jìn)一步審查或不予禁止的通知之日起生效。協(xié)議生效后，中恒集團(tuán)成為公司單一擁有表決權(quán)份額最大的股東，公司實(shí)際控制人變更為廣西國(guó)資委。
該部分股權(quán)存在的受限情況如下：
①股票限售情況
截至本報(bào)告書摘要簽署日，邱宇先生持有萊美藥業(yè)股份184,497,185股，占萊美藥業(yè)總股本的22.71%，其中持有有限售條件的股份數(shù)量為138,372,889股，限售原因?yàn)楦吖苕i定，每年可按照其上年末持有股份數(shù)的25%解除限售。
②司法凍結(jié)情況
截至本報(bào)告書摘要簽署日，邱宇先生持有萊美藥業(yè)股份184,497,185股，占萊美藥業(yè)總股本的22.71%，累計(jì)被司法凍結(jié)及司法輪候凍結(jié)的萊美藥業(yè)股份184,497,185股，占萊美藥業(yè)股份總數(shù)的22.71%，占其持有公司股份數(shù)的100%。
邱宇先生所持股份被司法凍結(jié)具體情況如下：
③質(zhì)押情況
截至本報(bào)告書摘要簽署日，邱宇先生持有的萊美藥業(yè)184,340,000股股份處于被質(zhì)押狀態(tài)，占其所持有萊美藥業(yè)股份的99.91%，占萊美藥業(yè)總股本的22.70%。
邱宇先生所持股份質(zhì)押情況如下：
本次非公開發(fā)行股票數(shù)量不超過(guò)243,670,000股（含本數(shù)），由中恒集團(tuán)、中恒同德、廣投國(guó)宏認(rèn)購(gòu)。按本次非公開發(fā)行股票數(shù)量及中恒集團(tuán)、中恒同德、廣投國(guó)宏認(rèn)購(gòu)股票數(shù)量的上限測(cè)算，本次非公開發(fā)行完成后，中恒集團(tuán)的直接持股比例為23.43%，并通過(guò)表決權(quán)委托的方式取得萊美藥業(yè)17.47%股份對(duì)應(yīng)的表決權(quán)；中恒同德的持股比例為2.03%、廣投國(guó)宏的持股比例為1.05%。中恒集團(tuán)、中恒同德、廣投國(guó)宏為一致行動(dòng)人，合計(jì)取得萊美藥業(yè)43.99%股份對(duì)應(yīng)的表決權(quán)。本次非公開發(fā)行A股股票不會(huì)導(dǎo)致萊美藥業(yè)控制權(quán)及實(shí)際控制人發(fā)生變化。
通過(guò)認(rèn)購(gòu)本次非公開發(fā)行的股份，中恒集團(tuán)直接持有和擁有表決權(quán)的股份數(shù)量以及中恒同德、廣投國(guó)宏持有的公司股份數(shù)量合計(jì)占公司總股本（發(fā)行后）的比例將超過(guò)30%。
鑒于中恒集團(tuán)、中恒同德、廣投國(guó)宏均承諾自本次非公開發(fā)行結(jié)束之日起36個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次非公開發(fā)行的新增股份，在經(jīng)公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東同意中恒集團(tuán)及其一致行動(dòng)人免于以要約方式增持公司股份后，上述情形符合《上市公司收購(gòu)管理辦法》（2014年修訂）第六十三條有關(guān)可免于向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交豁免要約申請(qǐng)的規(guī)定。
（2）案例分析
本案例采用了表決權(quán)委托和非公開發(fā)行的組合方式，主要受限于原控股股東所持股份全被質(zhì)押和司法凍結(jié)。按本次非公開發(fā)行股票數(shù)量及中恒集團(tuán)、中恒同德、廣投國(guó)宏認(rèn)購(gòu)股票數(shù)量的上限測(cè)算，本次非公開發(fā)行完成后，中恒集團(tuán)的直接持股比例為23.43%，并通過(guò)表決權(quán)委托的方式取得萊美藥業(yè)17.47%股份對(duì)應(yīng)的表決權(quán)；中恒同德的持股比例為2.03%、廣投國(guó)宏的持股比例為1.05%。中恒集團(tuán)、中恒同德、廣投國(guó)宏為一致行動(dòng)人，合計(jì)取得萊美藥業(yè)43.99%股份對(duì)應(yīng)的表決。即使后續(xù)原控股股東所持股份全部被司法拍賣，中恒集團(tuán)依舊是控股股東。
本期我們介紹了非公開發(fā)行作為獲得控制權(quán)主要手段的一些案例，非公開發(fā)行能夠降低一些交易對(duì)價(jià)，但是也有戰(zhàn)略投資者這個(gè)身份的特殊要求。如果幾種方式綜合使用的時(shí)候，可能會(huì)超過(guò)30%而觸發(fā)要約收購(gòu)，還可以審議豁免。正因?yàn)榉枪_發(fā)行有其優(yōu)勢(shì)，所以近段時(shí)間類似案例就比較多，但是目前類似案例尚未看到反饋意見(jiàn)，尚無(wú)法分析監(jiān)管的重點(diǎn)，后續(xù)會(huì)繼續(xù)關(guān)注。下期我們將一起學(xué)習(xí)下重組上市、間接收購(gòu)及其他特殊方式的收購(gòu)情況，敬請(qǐng)期待！
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