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何為意定監(jiān)護(hù)？
意定監(jiān)護(hù)，最早于2012年12月規(guī)定在《老年人權(quán)益保障法》第二十六條中，條文內(nèi)容為“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。老年人未事先確定監(jiān)護(hù)人的，其喪失或者部分喪失民事行為能力時，依照有關(guān)法律的規(guī)定確定監(jiān)護(hù)人?！焙髞怼睹穹ǖ洹奉C布，將設(shè)立意定監(jiān)護(hù)的主體范圍由“具備完全民事行為能力的老年人”擴(kuò)大為“具備完全民事行為能力的成年人”，具體體現(xiàn)在《民法典》第三十三條，即“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人，在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時，由該監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)?！?br>
根據(jù)《民法典》第三十三條的內(nèi)容可知，完全民事行為能力人可以根據(jù)自己的意愿，提前確定自己今后喪失民事行為能力后的監(jiān)護(hù)人人選，與通過法定、第三方機(jī)構(gòu)指定、具有監(jiān)護(hù)人資格的主體之間協(xié)商確定等方式確定監(jiān)護(hù)人人選相比較，意定監(jiān)護(hù)方式處于優(yōu)先地位，可以更好地尊重被監(jiān)護(hù)人本人的意愿、保障被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，起到了未雨綢繆的效果。
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什么情況下可以考慮設(shè)立意定監(jiān)護(hù)？
根據(jù)《民法典》的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)是代理被監(jiān)護(hù)人實施民事法律行為，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益等。由此可知，取得監(jiān)護(hù)人資格后，不僅要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，也意味著獲得了相應(yīng)的權(quán)利。為了保障被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益免受損害，筆者認(rèn)為，如果處于法定第一順位或者在先順位的有監(jiān)護(hù)能力的人，將來擔(dān)任監(jiān)護(hù)人可能會損害被監(jiān)護(hù)人的利益，可以考慮提前為自己設(shè)立意定監(jiān)護(hù)。比如老年人有多個子女的情況下，為避免今后子女之間因老人醫(yī)療、照顧等問題發(fā)生爭議，可以選擇與自己關(guān)系最為密切、自己最為信任的子女，作為自己將來的監(jiān)護(hù)人；再比如處于離婚訴訟過程中的夫妻，由于此時婚姻可能已經(jīng)有名無實、夫妻感情也已蕩然無存，而訴訟持續(xù)的時間又比較長，為避免訴訟過程中夫妻一方突然喪失民事行為能力時其配偶依法成為該方的監(jiān)護(hù)人，進(jìn)而損害該方的人身和財產(chǎn)權(quán)益，可以提前為自己設(shè)立意定監(jiān)護(hù)。再者，如果同一順位有監(jiān)護(hù)能力的主體存在多個，而各方就誰來擔(dān)任監(jiān)護(hù)人無法協(xié)商一致，也有可能因監(jiān)護(hù)人遲遲無法確定下來導(dǎo)致無人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，進(jìn)而對監(jiān)護(hù)人的權(quán)益造成不利影響。在諸如此類的情形下，均可以通過設(shè)立意定監(jiān)護(hù)來排除法定監(jiān)護(hù)等導(dǎo)致的權(quán)益受損。
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如何設(shè)立意定監(jiān)護(hù)？
結(jié)合《民法典》第三十三條的規(guī)定，從意定監(jiān)護(hù)的效力、意定監(jiān)護(hù)人資格的認(rèn)可度以及意定監(jiān)護(hù)人將來履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的便利性考慮，筆者認(rèn)為應(yīng)注意以下幾個方面：
第一，設(shè)立意定監(jiān)護(hù)時，主體應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力。為避免設(shè)立意定監(jiān)護(hù)后，就主體行為能力問題發(fā)生爭議，進(jìn)而影響意定監(jiān)護(hù)的效力，可以在設(shè)立意定監(jiān)護(hù)前進(jìn)行精神狀況的評估或者由醫(yī)院出具顯示意識狀態(tài)、神志情況的檢查報告、病歷等材料（關(guān)于民事行為能力的鑒定，一般鑒定機(jī)構(gòu)不接受個人委托）；也可以將設(shè)立意定監(jiān)護(hù)的過程全程錄音錄像，以展現(xiàn)當(dāng)時主體的狀態(tài)。如后續(xù)因行為能力問題引發(fā)訴訟，訴訟過程中涉及既往民事行為能力的鑒定，前述書面材料及錄音錄像均可以作為鑒定依據(jù)。
第二，應(yīng)以書面形式設(shè)立，需簽訂書面的《意定監(jiān)護(hù)協(xié)議》或其他名稱的意定監(jiān)護(hù)文件。協(xié)議條款應(yīng)盡量具體詳細(xì)、具備實操性，尤其是監(jiān)護(hù)人的職責(zé)內(nèi)容；簽訂《意定監(jiān)護(hù)協(xié)議》時，如協(xié)議存在多頁，最好每頁都簽名寫日期，以保證協(xié)議內(nèi)容的連續(xù)性；簽署協(xié)議的過程可以錄音錄像，也可以找見證人在場見證。
第三，辦理意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證。雖然《民法典》并未要求必須進(jìn)行公證，但從意定監(jiān)護(hù)的效力保障、程序規(guī)范以及公信力等方面考慮，還是建議公證。2017年12月25日，司法部辦公廳曾發(fā)布老年人意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證案例，作為第1批公證指導(dǎo)性案例。案例中的“公證要點(diǎn)”提到，“1、公證員應(yīng)向當(dāng)事人闡明意定監(jiān)護(hù)制度的法律意義、法律風(fēng)險、法律后果和監(jiān)護(hù)人的責(zé)任,審查當(dāng)事人是否具備民事行為能力以及意思表示是否真實。2、公證員可以根據(jù)當(dāng)事人的意思表示代為起草意定監(jiān)護(hù)協(xié)議文書。意定監(jiān)護(hù)協(xié)議文書應(yīng)當(dāng)明確意定監(jiān)護(hù)事項、監(jiān)護(hù)職責(zé)、監(jiān)護(hù)條件實現(xiàn)的確認(rèn)方式、爭議解決等方面的內(nèi)容。3、意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證辦理后,公證機(jī)構(gòu)、公證員負(fù)有保密義務(wù),不得向協(xié)議雙方以外的第三人透露意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的內(nèi)容。在意定監(jiān)護(hù)條件實現(xiàn)時,公證機(jī)構(gòu)可以根據(jù)申請,向意定監(jiān)護(hù)的設(shè)立人的所有法定監(jiān)護(hù)人公開意定監(jiān)護(hù)公證文書。4、公證機(jī)構(gòu)辦理意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證,應(yīng)當(dāng)在公證書出具后及時將意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證上傳至全國公證管理系統(tǒng)進(jìn)行備案?！庇纱丝芍?，如果辦理意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證，可以更大程度上保障協(xié)議的效力，也更方便將來監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)?！?/p>
第四，待《意定監(jiān)護(hù)協(xié)議》約定的監(jiān)護(hù)條件實現(xiàn)后，意定監(jiān)護(hù)人可以向法院申請認(rèn)定“被監(jiān)護(hù)人”為限制或無民事行為能力人，同時依據(jù)協(xié)議及公證書等公證材料，要求法院指定自己為監(jiān)護(hù)人，進(jìn)一步確認(rèn)和公示自己的監(jiān)護(hù)人身份，這樣更加有利于后續(xù)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。
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意定監(jiān)護(hù)下被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的救濟(jì)途徑
依據(jù)《意定監(jiān)護(hù)協(xié)議》取得監(jiān)護(hù)人資格的主體，如果將來反悔不愿意履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者作出損害被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的行為，該如何救濟(jì)被監(jiān)護(hù)人呢？對此，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>總則編若干問題的解釋》第十一條規(guī)定了《意定監(jiān)護(hù)協(xié)議》能否解除，以及《意定監(jiān)護(hù)協(xié)議》履行過程中被監(jiān)護(hù)人權(quán)益受到損害的救濟(jì)途徑，即“具有完全民事行為能力的成年人與他人依據(jù)民法典第三十三條的規(guī)定訂立書面協(xié)議事先確定自己的監(jiān)護(hù)人后，協(xié)議的任何一方在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力前請求解除協(xié)議的，人民法院依法予以支持。該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力后，協(xié)議確定的監(jiān)護(hù)人無正當(dāng)理由請求解除協(xié)議的，人民法院不予支持。該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力后，協(xié)議確定的監(jiān)護(hù)人有民法典第三十六條第一款規(guī)定的情形之一，該條第二款規(guī)定的有關(guān)個人、組織申請撤銷其監(jiān)護(hù)人資格的，人民法院依法予以支持?！?/p>
最后，需要說明的一點(diǎn)是，意定監(jiān)護(hù)雖然可以排除法定監(jiān)護(hù)，但并不意味著“法定監(jiān)護(hù)人”相關(guān)義務(wù)的免除。對此《民法典》第三十七條規(guī)定，“依法負(fù)擔(dān)被監(jiān)護(hù)人撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)的父母、子女、配偶等，被人民法院撤銷監(jiān)護(hù)人資格后，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行負(fù)擔(dān)的義務(wù)?！币虼?，即使被監(jiān)護(hù)人的父母、成年子女、配偶等，沒有擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，也應(yīng)繼續(xù)履行對被監(jiān)護(hù)人的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)等義務(wù)。
