第二審程序
一、二審的概述 都是因上訴而產(chǎn)生，無(wú)二審抗訴，二審抗訴是刑訴所特有，只有再審抗訴。
內(nèi)容
一審
二審
發(fā)生原因
起訴權(quán)
上訴權(quán)
審理對(duì)象
當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議
上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)認(rèn)定的法律適用問(wèn)題
即有限審，刑訴是全面審
任務(wù)
確認(rèn)當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，解決民事糾紛
不僅要解決糾紛，還擔(dān)負(fù)著監(jiān)督下級(jí)人民法院審判工作的任務(wù)，以保證審判活動(dòng)的正確性
適用法院
四級(jí)人民法院
中級(jí)以上人民法院
適用程序
既可以適用普通程序，符合法定條件的，也可以適用簡(jiǎn)易程序
適用二審程序
審判方式
必須開(kāi)庭審理
對(duì)沒(méi)有提出新的事實(shí)、證據(jù)或理由，合議庭認(rèn)為不需要開(kāi)庭的，可以不開(kāi)庭審理原則也要開(kāi)庭，只是沒(méi)有這三新可以不開(kāi)庭。
審判組織
既可以采用合議制，一審爭(zhēng)議案件可有陪審員也可以依法采用獨(dú)任制
一律實(shí)行合議制，并且其組成人員只能是審判員
不能是陪審員,因?yàn)榕銓弳T只能參加一審爭(zhēng)議案件
裁判效力
除法律規(guī)定不得上訴的以外，在法定期限內(nèi)，當(dāng)事人有權(quán)上訴
一經(jīng)宣告或送達(dá)，即發(fā)生法律效力，即使當(dāng)事人不服，也不得上訴
二、上訴
上
訴
對(duì)
象
可
上訴
⑴判決：原則上都能上訴。
⑵裁定：只有不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議的裁定。例外為小額訴訟，也是一裁終審
不能
上訴
⑴非訟程序的裁判。 ⑵第二審法院的終審裁判以及最高法院的一審裁判。
⑶調(diào)解書不能上訴。有問(wèn)題再審救濟(jì) ⑷小額訴訟的裁判。
適格
的
上訴
人
一審的原告和被告、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
【陷阱點(diǎn)撥】無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人只有被判令承擔(dān)實(shí)體義務(wù)時(shí)才有權(quán)上訴。這是無(wú)獨(dú)三附條件行使上訴權(quán)，即只有被判承擔(dān)責(zé)任的情況下，才能做上訴人。也就是說(shuō)只有做上訴人時(shí)才附條件，如果是被上訴人則不附條件。此時(shí)聯(lián)想無(wú)獨(dú)三不能做的五件事：不能提管轄權(quán)異議；放棄、變更訴訟請(qǐng)求；申請(qǐng)和解、撤訴。
【陷阱點(diǎn)撥】委托代理人必須要特別授權(quán)才可以上訴。特別授權(quán)事項(xiàng)，變承解放+反上
上訴
人
的列
明
⒈提起上訴的人即為上訴人，對(duì)方如果沒(méi)有提起上訴，那么就是被上訴人。針對(duì)的是簡(jiǎn)單的一對(duì)一型民事案件。
⒉雙方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人。此時(shí)沒(méi)有被上訴人
⒊必要共同訴訟中上訴人與被上訴人的確定：（對(duì)應(yīng)法則－關(guān)鍵看上訴請(qǐng)求成立誰(shuí)有損失）
第一，該上訴是對(duì)與對(duì)方當(dāng)事人之間權(quán)利與義務(wù)分擔(dān)意見(jiàn)，不涉及其他共同訴訟人利益的，對(duì)方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明。
第二，該上訴僅對(duì)共同訴訟人之間權(quán)利與義務(wù)分擔(dān)有意見(jiàn)，不涉及對(duì)方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對(duì)方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明。
第三，該上訴對(duì)雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利與義務(wù)分擔(dān)有意見(jiàn)的，未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。必要共同訴訟中一個(gè)訴，不可分，每一個(gè)訴訟當(dāng)事人都必須參加訴訟。在必要共同訴訟中，一個(gè)共同訴訟人的行為經(jīng)其他共同訴訟人同意，對(duì)其他共同訴訟人都有效，例外就是只有上訴不用經(jīng)其他訴訟人同意；但一審不可分，二審也不可分。我上訴不用經(jīng)你同意，但我上訴了，其他未上訴的都要一起來(lái)到二審。判斷誰(shuí)是被上訴人的方法是對(duì)應(yīng)法則，即將一審的結(jié)果與二審的上訴請(qǐng)求對(duì)應(yīng)，看如果上訴的請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)了，誰(shuí)有損失，誰(shuí)就是被上訴人。見(jiàn)例2，
2、（07-43）甲在某報(bào)發(fā)表紀(jì)實(shí)報(bào)道，對(duì)明星乙和丙的關(guān)系作了富有想象力的描述。乙和丙以甲及報(bào)社共同侵害了他們的名譽(yù)權(quán)為由提起訴訟，要求甲及報(bào)社賠償精神損失并公開(kāi)賠禮道歉。一審判決甲向乙和丙賠償1萬(wàn)元，報(bào)社賠償3萬(wàn)元，并責(zé)令甲及報(bào)社在該報(bào)上書面道歉。報(bào)社提起上訴，請(qǐng)求二審法院改判甲和自己各承擔(dān)2萬(wàn)元，以甲的名義在該報(bào)上書面道歉。二審法院如何確定當(dāng)事人的地位？
Ａ、報(bào)社是上訴人，甲是被上訴人，乙和丙列為原審原告
Ｂ、報(bào)社是上訴人，甲、乙、丙是被上訴人
Ｃ、報(bào)社是上訴人，乙和丙是被上訴人，甲列為原審被告
Ｄ、報(bào)社和甲是上訴人，乙和丙是被上訴人
結(jié)合案例和上述方法對(duì)比如下：
一審：①甲1萬(wàn)，報(bào)3萬(wàn)。②甲與報(bào)道歉
二審：①甲2萬(wàn)，報(bào)2萬(wàn)。②甲×道歉
對(duì)比：甲原來(lái)1萬(wàn)，現(xiàn)在2萬(wàn)，有損失；甲為被上訴人。乙丙都是4萬(wàn)，沒(méi)損失，但僅有甲的道歉，沒(méi)有報(bào)社的道歉，有損失，因此，乙丙為被上訴人。
判斷誰(shuí)為被上訴人還有一個(gè)方法就是對(duì)誰(shuí)不服理論，對(duì)自己人不服，自己為上訴人，同伙為被上訴人，其他人按原審地位列明，如果對(duì)對(duì)方不服，列對(duì)方為被上訴人，同伙按原審地位列明，如果對(duì)同伙和對(duì)方都不服，則都列為被上訴人。結(jié)合例題，報(bào)社原來(lái)被判賠3萬(wàn)，現(xiàn)在要求被判2萬(wàn)，是對(duì)同伙不服，同伙為被上訴人，原來(lái)是自己和甲都要對(duì)乙丙道歉，現(xiàn)在是只要求甲向乙丙道歉，自己不應(yīng)向乙丙道歉，此時(shí)是對(duì)乙丙不服，乙丙為被上訴人。此題答案：B。
1、（13-48）甲對(duì)乙享有10萬(wàn)元到期債權(quán)，乙無(wú)力清償，且怠于行使對(duì)丙的15萬(wàn)元債權(quán)，甲遂對(duì)乙提起代位權(quán)訴訟，法院依法追加乙為第三人。一審判決甲勝訴，丙應(yīng)向甲給付10萬(wàn)元。乙、丙均提起上訴，乙請(qǐng)求法院判令丙向其支付剩余5萬(wàn)元債務(wù)，丙請(qǐng)求法院判令甲對(duì)乙的債權(quán)不成立。關(guān)于二審當(dāng)事人地位的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
Ａ、丙是上訴人，甲是被上訴人 Ｂ、乙、丙是上訴人，甲是被上訴人
Ｃ、乙是上訴人，甲、丙是被上訴人 Ｄ、丙是上訴人，甲、乙是被上訴人
例1：代位權(quán)訴訟中想到被起訴的人為被告，原債務(wù)人為第三人，只有判其承擔(dān)責(zé)任中，無(wú)獨(dú)三才承擔(dān)責(zé)任，此題中，乙作為甲乙債務(wù)糾紛中的債務(wù)人，在甲丙代位訴訟中為第三人。因此題并未判乙承擔(dān)責(zé)任，因此乙不具有上訴人資格，不能上訴，因此BC錯(cuò)誤，只有丙是上訴人，又因?yàn)榕袛嗾l(shuí)是被上訴人的標(biāo)準(zhǔn)是上訴請(qǐng)求成立，誰(shuí)有損失誰(shuí)是被上訴人，此題如果請(qǐng)求成立，只有甲有損失，因此只有甲是被上訴人，答案：A。
上訴
期限
⑴判決：不服判決的上訴期間為15日。⑵裁定：不服裁定的上訴期間為10日。
⑶涉外案件境內(nèi)無(wú)住所的：30日。 不區(qū)分，判決裁定，且是住所標(biāo)準(zhǔn)，不是國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)。例如一個(gè)涉外案件中，國(guó)內(nèi)有住所的一方上訴期為15日，無(wú)住所的上訴期為30日，且可延長(zhǎng)，但由法院決定。此時(shí)上訴期分別計(jì)算，國(guó)內(nèi)有住所，上訴期15日，國(guó)內(nèi)無(wú)住所的上訴期30日，但生效以后一個(gè)30日內(nèi)屆滿為準(zhǔn)才生效。
程序
要求
⑴上訴法院：只能向一審法院的上一級(jí)法院提起。民訴上訴必須交上訴狀，但刑訴中上訴可口頭。⑵必須提交上訴狀（書面）。上訴狀應(yīng)當(dāng)通過(guò)原審人民法院提出，當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。
【注意】二審法院的確定，即上訴法院與提起上訴的途徑不同。
上訴撤回
⒈第二審人民法院判決宣告前，上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴。
⒉是否準(zhǔn)許，由第二審人民法院審查后裁定。
【提示】當(dāng)事人申請(qǐng)撤回上訴，法院一般允許，但有例外，即如果第二審人民法院經(jīng)審查認(rèn)為一審判決確有錯(cuò)誤，或者雙方當(dāng)事人串通損害國(guó)家和集體利益、社會(huì)公共利益及他人合法權(quán)益的，不應(yīng)準(zhǔn)許。
⒊不同時(shí)間撤回上訴對(duì)一審裁判的效力影響也不同：
⑴在上訴期內(nèi)撤回上訴的，不得再次上訴，判決是否生效取決于其他當(dāng)事人在上訴期內(nèi)是否上訴。
⑵在上訴期滿后的二審過(guò)程中撤回上訴，法院裁定后準(zhǔn)許后，一審判決即生效。區(qū)分上訴期內(nèi)和上訴期滿撤回上訴是解決一審文書何時(shí)生效的問(wèn)題，上訴期內(nèi)撤回上訴雖不能再上訴，但對(duì)方可以上訴，如果上訴期滿后撤回上訴，此時(shí)判決立即生效。
注意：當(dāng)事人在二審程序中不僅可以申請(qǐng)撤回上訴，也可以申請(qǐng)撤回起訴。關(guān)鍵看向誰(shuí)撤，向原審是撤回起訴，向二審是撤回上訴。修改后的民訴法司法解釋第338條規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告申請(qǐng)撤回起訴，經(jīng)其他當(dāng)事人同意，且不損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益、他人合法權(quán)益的，人民法院可以準(zhǔn)許。準(zhǔn)許撤訴的，應(yīng)當(dāng)一并裁定撤銷一審裁判。原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復(fù)起訴的，人民法院不予受理?！?div style="height:15px;">
三、 二審的審理
審理
范圍
原則
僅限于對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。
【關(guān)聯(lián)考點(diǎn)】區(qū)別于刑訴的全面審查原則民訴中有限審為原則，但也有例外。
例外
如果發(fā)現(xiàn)在上訴請(qǐng)求以外原判決違反法律禁止性規(guī)定、侵害社會(huì)公共利益或者他人利益的，應(yīng)當(dāng)予以糾正。
審理
方式
原則
應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理；【注意】一審案件必須開(kāi)庭審理
例外
司法解釋規(guī)定了如下四種情形可以不開(kāi)庭：
⑴一審就不予受理，駁回起訴和管轄權(quán)異議作出裁定的案件；
⑵當(dāng)事人提出的上訴請(qǐng)求明顯不能成立的案件；
⑶原審裁判認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律錯(cuò)誤的案件；
⑷原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件。
民訴二審以開(kāi)庭為原則，無(wú)新的證據(jù)、新的事由和新的理由，可以不開(kāi)庭。針對(duì)裁定的，法定駁回的，法定改判的，法定發(fā)回
審理地點(diǎn)
可以在本院進(jìn)行；可以在案件發(fā)生地進(jìn)行；也可以在原審人民法院所在地進(jìn)行。
審判組織
應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理，且只能是審判員。二審必須審判員合議
四、二審中的調(diào)解
調(diào)解不成的，發(fā)回重審
法院之過(guò)
⒈一審中已經(jīng)提出的訴訟請(qǐng)求，原審人民法院未作審理、判決的，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。⒉必須參加訴訟的當(dāng)事人或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在一審中未參加訴訟，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。以上為漏人、漏事，法院之過(guò)，法院先調(diào)，調(diào)不成，發(fā)回重審。必須參加訴訟的當(dāng)事人指必要共同訴訟人，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人也可以在二審中參訴，因?yàn)槿绻蛔屗麄儏⒃V，他們有可能通過(guò)再審或第三人撤銷之訴救濟(jì)。而此時(shí)由于判決已經(jīng)生效，此時(shí)如果改判了，有可能影響生效判決的效力，因此，為使生效判決得到維持，允許他們?cè)诙弲⒃V，讓他們?cè)谂袥Q未生效前得到救濟(jì)。
⒊一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。
注意：在上述情形下若雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可一并裁判。
調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴
當(dāng)事人之過(guò)
⒈在第二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，就新增加的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。
⒉在第二審程序中，原審被告提出反訴的，就反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。
【考點(diǎn)提示】第二審人民法院調(diào)解成功的案件應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，調(diào)解書送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷?？梢圆恢谱髡{(diào)解書的案件指調(diào)解維持婚姻、收養(yǎng)關(guān)系的、即時(shí)履行的案件，注意是可以不制作調(diào)解書，言外之意是也可以制作調(diào)解書，但僅限于在一審中，如果在二審中必須制作調(diào)解書，因?yàn)槎復(fù)ㄟ^(guò)調(diào)解可能改變一審的內(nèi)容，因此二審必須做調(diào)解書。二個(gè)目的：一個(gè)是為了結(jié)案，一個(gè)是為了使一審判決失效。但注意上，此外法律規(guī)定是調(diào)解書一經(jīng)簽收，一審裁判視為自動(dòng)撤銷，不用在調(diào)解書中寫撤銷一審裁判的字樣。
注意：在上述兩種情形下，若雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。即雙方自愿放棄上訴權(quán)，并同意二審并審理的，二審可一并做出裁判。 變更、反訴應(yīng)在法庭辯論終結(jié)前，但三大本是舉證期限內(nèi)
五、二審中的和解
二審中和解后的結(jié)案方式
⒈法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，對(duì)雙方達(dá)成的和解協(xié)議進(jìn)行審查并制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人；與一審一樣，一是制作調(diào)解書，二審申請(qǐng)撤訴，可制作判決書的是涉外案件和精神病離婚
⒉因和解而申請(qǐng)撤訴，此時(shí)可撤起訴，也可撤上訴，關(guān)鍵看向誰(shuí)撤，因?yàn)槭且馑甲灾?，因此沒(méi)有例外，都允許。經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
六、二審的裁判
（一）對(duì)一審判決提起上訴案件的處理
判決駁回上訴，維持原判
原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的。民訴中是判決對(duì)判決，如刑訴中是裁定駁回，維持原判決。
注意：原判決、裁定認(rèn)為事實(shí)或者適用法律雖有瑕疵，但裁判結(jié)果正確的，第二審人民法院可以在判決、裁定中糾正瑕疵后予以維持。
依法
改判
應(yīng)當(dāng)改判
原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或適用法律錯(cuò)誤的，依法改判、撤銷或變更。
可以改判
認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，二審人民法院可以查清事實(shí)后改判。這里改判、發(fā)回?zé)o順序但按二審再審的優(yōu)先選改判
發(fā)回
重審
可以發(fā)回
認(rèn)定基本事實(shí)不清的，二審法院可以裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。
應(yīng)當(dāng)
發(fā)回
原判決嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。具體包括以下幾種情形：
⒈審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避而未回避的；
⒉應(yīng)當(dāng)公開(kāi)審判未進(jìn)行公開(kāi)審判的；
⒊未經(jīng)開(kāi)庭審理而作出判決的；
⒋審判組織的組成不合法的；
⒌適用普通程序?qū)徖淼陌讣?dāng)事人未經(jīng)傳票傳喚而缺席判決的；
⒍無(wú)訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟的；
⒎剝奪當(dāng)事人法定的訴訟權(quán)利，嚴(yán)重影響公正審判的。
調(diào)解
不成
再發(fā)回
①對(duì)當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請(qǐng)求，原審人民法院未作審理、判決、調(diào)解達(dá)不成調(diào)解協(xié)議的。
②必須參加訴訟的當(dāng)事人或有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在一審中未參加訴訟，調(diào)解達(dá)不成調(diào)解協(xié)議的。
③一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，進(jìn)行調(diào)解達(dá)不成調(diào)解協(xié)議的。
發(fā)回
次數(shù)
修改后的《民事訴訟法》第170條第2款對(duì)發(fā)回次數(shù)進(jìn)行了限制：原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。二審發(fā)回給一審，用一審普通程序仍可上訴，上訴后不能發(fā)回，只能改判
撤銷原判，
駁回起訴
第二審程序?qū)徖淼陌讣J(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院審理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴。
撤銷原判，
移送其他法院
二審法院認(rèn)為第一審人民法院受理案件違反專屬管轄規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原裁判并移送有管轄權(quán)的人民法院。
（二）對(duì)一審裁定提起上訴案件的處理
⒈第二審人民法院對(duì)不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律適用裁定。
⒉對(duì)于原裁定認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確的，裁定駁回上訴，維持原裁定。
⒊查明一審人民法院作出不予受理的裁定有錯(cuò)誤，應(yīng)在撤銷原裁定的同時(shí)，指令第一審人民法院立案受理；
⒋查明一審人民法院作出的駁回起訴的裁定有錯(cuò)誤，應(yīng)在撤銷原裁定的同時(shí)，指令第一審人民法院進(jìn)行審理。
⒌查明第一審人民法院作出的管轄權(quán)異議裁定有錯(cuò)誤的，應(yīng)在撤銷原裁定的同時(shí)，指令第一審人民法院繼續(xù)審理或移送給有管轄權(quán)的人民法院進(jìn)行審理。
