我國民事訴訟法正式確立了除了律師之外其他公民可以被委托為訴訟代理人的制度。訴訟代理制度的實施,一方面彌補了當事人訴訟能力的不足,保障了當事人訴訟權(quán)利的實現(xiàn),同時也在很大程度上促進了雙方當事人之間矛盾的化解和民事訴訟的順利開展,起了一定的積極作用;但同時,由于訴訟代理人法律能力差別大,職業(yè)道德懸殊及費用收取混亂等現(xiàn)象客觀存在,部分代理人挑詞架訟,一旦不能勝訴既將矛盾推向法官和法院,從而嚴重地影響了法庭的審判質(zhì)量及審判秩序。因此,在審理案件的過程中對代理人資格的審查,尤其是對公民作為代理人資格的審查就顯得尤為重要。本人結(jié)合多年的審判工作實踐,力求加以詳盡闡述,以期對促進審判工作有所裨益。
一、委托代理人的概念、特征、性質(zhì)
所謂委托訴訟代理人,又稱委托代理人,是指受當事人、法定代理人委托,以委托人的名義在訴訟活動中進行訴訟行為活動的人。委托代理人以委托人的名義在代理權(quán)限內(nèi)實施訴訟行為,其訴訟行為所產(chǎn)生的后果由委托人承擔。
委托代理人具有以下特征:(1)代理權(quán)的發(fā)生是基于當事人、法定代理人的意思表示,而不是由法律規(guī)定。這是與法定代理人和指定代理人的根本區(qū)別。(2)代理事項及代理權(quán)限一般由當事人、法定代理人決定。也就是說,既可以是個別代理,也可以是一般代理,還可以是特別授權(quán)代理。(3)當事人、法定代理人委托他人代為訴訟,必須向受訴人民法院提交授權(quán)委托書。(4)代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為,獨立的進行意思表示。(5)代理行為所產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔。
從委托代理的概念和其基本特征可以看出,委托訴訟代理的性質(zhì)在法律關(guān)系上屬于委托合同的一種,是一種普通民事法律關(guān)系。我國《合同法》第三百九十六條對此作了一般性的規(guī)定,《民事訴訟法》第五十九條對委托代理合同作了特別規(guī)定,即委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴,必須有委托人的特別授權(quán)。僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書,必須經(jīng)中華人民共和國駐該國的使領(lǐng)館證明;沒有使領(lǐng)館的,由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明,再轉(zhuǎn)由中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明,或者由當?shù)氐膼蹏A僑團體證明。作為一種普通的民事法律關(guān)系,法律應(yīng)當充分尊重當事人意思自治,除非影響到公共利益,對此不應(yīng)予以限制。但由于民事訴訟具有相應(yīng)的專業(yè)性質(zhì),為保護訴訟秩序,維護當事人的合法權(quán)益,對民事訴訟中的委托代理行為,除遵循意思自治原則外,對委托代理人的資格必須予以必要的審查。
二、委托代理人的資格、范圍與限制
委托代理人的資格是指具有依法享有接受當事人、法定代理人的委托,進行訴訟行為活動的一種能力或資格。
那么什么樣的人具有這樣的能力或資格,可以接受當事人或法定代理人的委托而成為訴訟代理人呢?對此,我國《民事訴訟法》第五十八條第二款作出了明確的規(guī)定:(一)律師、基層法律服務(wù)工作者;(二)當事人的近親屬或者工作人員;(三)當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。
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律師,是指依法取得律師職業(yè)證書,接受委托或指定,可以以律師的身份為當事人提供法律服務(wù)的職業(yè)人員。在我國律師分為專職律師和兼職律師,根據(jù)取得職業(yè)資格的不同還可以分為普通律師和特許律師。我國《民事訴訟法》規(guī)定:律師可以被委托為訴訟代理人。是否是他們對所有的案件及法律規(guī)定的其他法律事務(wù)都可以接受代理而不受限制呢?答案是否定的。我國的律師(指內(nèi)陸律師)其從事的區(qū)域僅限于我國內(nèi)陸,其無權(quán)在我國的港澳地區(qū)以律師身份從代理業(yè)務(wù)。另外,我國香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)的居民只有在內(nèi)陸取得了律師職業(yè)資格證后,才可以在內(nèi)陸律師事務(wù)所執(zhí)業(yè),但其從事的業(yè)務(wù)范圍也是受到嚴格限制的,即從事內(nèi)陸非訴訟法律事務(wù)及涉港、澳婚姻、繼承案件的代理活動??梢姡蓭煆氖路墒聞?wù)或訴訟代理業(yè)務(wù)也是有條件的。
(二)基層法律服務(wù)工作者
所謂的基層法律服務(wù)工作者,是指符合司法部發(fā)布的(2000年3月31日司法部第60號)《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》規(guī)定的執(zhí)業(yè)條件,經(jīng)核準執(zhí)業(yè)登記,領(lǐng)取《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》,在基層法律服務(wù)所中執(zhí)業(yè),為社會提供法律服務(wù)的人員。領(lǐng)取《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》后,就可以從事基層法律服務(wù)工作。基層法律服務(wù)工作者的主要業(yè)務(wù)包括代理參加民事、經(jīng)濟、行政訴訟活動。但是基層法律服務(wù)工作者的業(yè)務(wù)服務(wù)受到的限制更大。司法部(司復[2002]12號)《關(guān)于基層法律服務(wù)工作者不能代理當事人任何一方均不在本轄區(qū)內(nèi)的民事經(jīng)濟行政訴訟案件的批復》規(guī)定:根據(jù)《鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)工作細則》第二十四條第四項的規(guī)定,當事人一方位于本轄區(qū)內(nèi),是基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟、行政案件應(yīng)當具備的條件之一??梢?,基層法律服務(wù)工作者不能代理當事人任何一方均不在本轄區(qū)的民事、經(jīng)濟、行政訴訟案件。這是在代理訴訟業(yè)務(wù)時,基層法律服務(wù)工作者與律師的主要區(qū)別。另外,《律師法》第十三條規(guī)定:沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù);除法律另有規(guī)定外,不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)??梢?,基層法律服務(wù)工作者還不能擔任犯罪嫌疑人、被告人的辯護人。但是,當基層法律服務(wù)工作者符合《刑事訴訟法》第三十二條的規(guī)定時,即基層法律服務(wù)工作者是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友時,就可被委托為刑事訴訟的辯護人,但在偵查階段除外,因為偵查階段只能由律師為辯護人。因此,基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟、行政案件的必要條件之一就是是否有一方當事人在其服務(wù)的轄區(qū)內(nèi),否則其就沒有權(quán)利接受當事人的委托,參加案件的訴訟活動。在刑事案件中,根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,基層法律服務(wù)工作者只有是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友時,才可接受委托而成為辯護人,但偵查階段除外。
?。ㄈ┊斒氯说慕H屬或者工作人員
1、所謂當事人的近親屬,是指與自然人之間具有特定的親近親屬關(guān)系的人
我國《民事訴訟法》規(guī)定:當事人的近親屬或者工作人員可以被委托為訴訟代理人。然而,我國的不同法律對近親屬范圍的規(guī)定卻不盡一致。一是《民法通則意見》第12條規(guī)定,民法通則中規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女,外孫子女。二是《行政訴訟法》第二十四條規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。三是《刑事訴訟法》第一百零六條第(六)項規(guī)定,“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。從上面的規(guī)定可以看出,我國三部法律對近親屬的規(guī)定是不盡相同的,刑事訴訟法規(guī)定的最窄,行政訴訟法規(guī)定的最廣。那么,在具體的應(yīng)用中該任何確定近親屬的范圍呢?筆者認為,雖然三部法律調(diào)整的法律關(guān)系性質(zhì)不同,但是作為法律,對同一法律概念的規(guī)定不同時,應(yīng)該按照新法優(yōu)于舊法的原則進行使用。另外,民法通則中的近親屬的范圍是最高人民法院的司法解釋確定的,在其規(guī)定范圍與法律不一致時,應(yīng)當按照法律的規(guī)定來適用。還有《刑事訴訟法》第三十二條規(guī)定,被告人的親友可以被委托為刑事訴訟的辯護人。通常情況下認為,親友包括親屬和朋友,其范圍比近親屬要廣泛的多。而《民事訴訟法》的修改并沒有采用親友的概念,依然采用近親屬的概念。筆者認為,為了進一步擴大可以擔任訴訟代理人與當事人具有親屬關(guān)系的人群,進一步滿足當事人訴訟的實際需要,在適用《民事訴訟法》規(guī)定的當事人的近親屬可以被委托為訴訟代理人這一條款時,有必要采用大近親屬的概念。
2、當事人的工作人員
當事人的工作人員,是指當事人為單位,其工作人員可以被委托為訴訟代理人。由于用人單位的性質(zhì)不同,在判斷當事人的工作人員時,也要采用不同的標準。如企業(yè)法人,其工作人員是指與企業(yè)有勞動關(guān)系的人。事業(yè)單位的工作人員,即包括與事業(yè)單位有事業(yè)關(guān)系的人員,也包括與事業(yè)單位有勞動關(guān)系的人員,因此,在實踐中應(yīng)注意適用不同的標準來加以判斷。
?。ㄋ模┊斒氯怂谏鐓^(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民
1、當事人所在社區(qū)、單位推薦的人。社區(qū)是指人民共同生活的一定區(qū)域,以固定的地理區(qū)域范圍內(nèi)的社會成員以居住環(huán)境為主體,行使社會功能、創(chuàng)造社會規(guī)范,與行政村同一等級的行政區(qū)域。從該條規(guī)定可看出,社區(qū)可以為居住在本社區(qū)的當事人推薦訴訟代理人,即可以推薦本社區(qū)的居民或者社區(qū)工作人員擔任訴訟代理人,也可以推薦其他人員擔任訴訟代理人。當事人所在的單位同樣即可以推薦本單位的工作人員,也可推薦本單位以外的公民擔任訴訟代理人。也就是說,當事人所在的社區(qū)、單位除可以推薦本社區(qū)、本單位的人擔任訴訟代理人外,還可以推薦本社區(qū)、本單位以外的公民擔任訴訟代理人。這是應(yīng)該注意的問題。
2、有關(guān)團體推薦的人。社會團體是指依法登記成立的,有章程、有名稱、有一定數(shù)量成員、有經(jīng)費來源、有辦事機構(gòu)、有辦公地點的非營利性組織。如:文藝工作團體、學術(shù)研究團體、社會公益團體等。可見有關(guān)社會團體可以為特定的當事人推薦訴訟代理人,但其本身不能以團體的名義擔任訴訟代理人。
三、專利代理人擔任訴訟代理人的問題
專利代理人是指通過專利代理人資格考試,獲得了專利代理人的資格證書,持有專利代理人執(zhí)業(yè)證并在專利代理機構(gòu)專職從事專利代理工作的人員。我國《專利法》第十九條規(guī)定,在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的,應(yīng)當委托依法設(shè)立的專利機構(gòu)辦理。為此,國務(wù)院發(fā)布了《專利代理條例》規(guī)定,專利代理機構(gòu)可以根據(jù)需要,指派委托人指定的專利代理人承辦代理業(yè)務(wù)。那么,專利代理人是否可以擔任其他各類案件的訴訟代理人呢?答案是肯定的,但受到嚴格的限制。根據(jù)《民事訴訟法》第五十八條第二款第(三)項的規(guī)定,專利代理人可以由中華全國專利代理人協(xié)會推薦,擔任專利案件的訴訟代理人。這里應(yīng)當注意的問題是,專利代理人參與的僅僅是涉及專利知識的案件,且是以公民身份代理的,而不是以律師身份參與訴訟活動的。
四、外國人擔任訴訟代理人的問題
1、在涉外民事訴訟中,《民事訴訟法意見》第308條規(guī)定:涉外民事案件中的外籍當事人,可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。1995年最高人民法院《關(guān)于計算機軟件著作權(quán)糾紛中外籍當事人應(yīng)否委托中國律師代理訴訟問題的答復》關(guān)于“對外籍當事人委托外籍律師以非律師身份代理訴訟的,人民法院可根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條第二款的規(guī)定予以審查?!?br>
2、當外國人、無國籍人是當事人的近親屬或者工作人員時,是否可以接受委托擔任訴訟代理人呢?筆者認為應(yīng)該是可以的。因為,根據(jù)《民事訴訟法》第五十八條第二款的規(guī)定,當事人的近親屬或者工作人員可以被委托為訴訟代理人,這里并沒有強調(diào)必須是中國公民。也就是說,無論是哪國人只要其是當事人的近親屬或者工作人員,就可以接受委托擔任訴訟代理人。同樣地道理,我國的有關(guān)單位聘請的外國人或無國籍人也可以受用人單位的委托擔任訴訟代理人。
?。ㄗ髡邌挝唬喊不帐▲P陽縣人民法院) 我國民事訴訟法正式確立了除了律師之外其他公民可以被委托為訴訟代理人的制度。訴訟代理制度的實施,一方面彌補了當事人訴訟能力的不足,保障了當事人訴訟權(quán)利的實現(xiàn),同時也在很大程度上促進了雙方當事人之間矛盾的化解和民事訴訟的順利開展,起了一定的積極作用;但同時,由于訴訟代理人法律能力差別大,職業(yè)道德懸殊及費用收取混亂等現(xiàn)象客觀存在,部分代理人挑詞架訟,一旦不能勝訴既將矛盾推向法官和法院,從而嚴重地影響了法庭的審判質(zhì)量及審判秩序。因此,在審理案件的過程中對代理人資格的審查,尤其是對公民作為代理人資格的審查就顯得尤為重要。本人結(jié)合多年的審判工作實踐,力求加以詳盡闡述,以期對促進審判工作有所裨益。
一、委托代理人的概念、特征、性質(zhì)
所謂委托訴訟代理人,又稱委托代理人,是指受當事人、法定代理人委托,以委托人的名義在訴訟活動中進行訴訟行為活動的人。委托代理人以委托人的名義在代理權(quán)限內(nèi)實施訴訟行為,其訴訟行為所產(chǎn)生的后果由委托人承擔。
委托代理人具有以下特征:(1)代理權(quán)的發(fā)生是基于當事人、法定代理人的意思表示,而不是由法律規(guī)定。這是與法定代理人和指定代理人的根本區(qū)別。(2)代理事項及代理權(quán)限一般由當事人、法定代理人決定。也就是說,既可以是個別代理,也可以是一般代理,還可以是特別授權(quán)代理。(3)當事人、法定代理人委托他人代為訴訟,必須向受訴人民法院提交授權(quán)委托書。(4)代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實施民事法律行為,獨立的進行意思表示。(5)代理行為所產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔。
從委托代理的概念和其基本特征可以看出,委托訴訟代理的性質(zhì)在法律關(guān)系上屬于委托合同的一種,是一種普通民事法律關(guān)系。我國《合同法》第三百九十六條對此作了一般性的規(guī)定,《民事訴訟法》第五十九條對委托代理合同作了特別規(guī)定,即委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴,必須有委托人的特別授權(quán)。僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書,必須經(jīng)中華人民共和國駐該國的使領(lǐng)館證明;沒有使領(lǐng)館的,由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明,再轉(zhuǎn)由中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明,或者由當?shù)氐膼蹏A僑團體證明。作為一種普通的民事法律關(guān)系,法律應(yīng)當充分尊重當事人意思自治,除非影響到公共利益,對此不應(yīng)予以限制。但由于民事訴訟具有相應(yīng)的專業(yè)性質(zhì),為保護訴訟秩序,維護當事人的合法權(quán)益,對民事訴訟中的委托代理行為,除遵循意思自治原則外,對委托代理人的資格必須予以必要的審查。
二、委托代理人的資格、范圍與限制
委托代理人的資格是指具有依法享有接受當事人、法定代理人的委托,進行訴訟行為活動的一種能力或資格。
那么什么樣的人具有這樣的能力或資格,可以接受當事人或法定代理人的委托而成為訴訟代理人呢?對此,我國《民事訴訟法》第五十八條第二款作出了明確的規(guī)定:(一)律師、基層法律服務(wù)工作者;(二)當事人的近親屬或者工作人員;(三)當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。
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律師,是指依法取得律師職業(yè)證書,接受委托或指定,可以以律師的身份為當事人提供法律服務(wù)的職業(yè)人員。在我國律師分為專職律師和兼職律師,根據(jù)取得職業(yè)資格的不同還可以分為普通律師和特許律師。我國《民事訴訟法》規(guī)定:律師可以被委托為訴訟代理人。是否是他們對所有的案件及法律規(guī)定的其他法律事務(wù)都可以接受代理而不受限制呢?答案是否定的。我國的律師(指內(nèi)陸律師)其從事的區(qū)域僅限于我國內(nèi)陸,其無權(quán)在我國的港澳地區(qū)以律師身份從代理業(yè)務(wù)。另外,我國香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)的居民只有在內(nèi)陸取得了律師職業(yè)資格證后,才可以在內(nèi)陸律師事務(wù)所執(zhí)業(yè),但其從事的業(yè)務(wù)范圍也是受到嚴格限制的,即從事內(nèi)陸非訴訟法律事務(wù)及涉港、澳婚姻、繼承案件的代理活動??梢?,律師從事法律事務(wù)或訴訟代理業(yè)務(wù)也是有條件的。
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所謂的基層法律服務(wù)工作者,是指符合司法部發(fā)布的(2000年3月31日司法部第60號)《基層法律服務(wù)工作者管理辦法》規(guī)定的執(zhí)業(yè)條件,經(jīng)核準執(zhí)業(yè)登記,領(lǐng)取《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》,在基層法律服務(wù)所中執(zhí)業(yè),為社會提供法律服務(wù)的人員。領(lǐng)取《法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證》后,就可以從事基層法律服務(wù)工作?;鶎臃煞?wù)工作者的主要業(yè)務(wù)包括代理參加民事、經(jīng)濟、行政訴訟活動。但是基層法律服務(wù)工作者的業(yè)務(wù)服務(wù)受到的限制更大。司法部(司復[2002]12號)《關(guān)于基層法律服務(wù)工作者不能代理當事人任何一方均不在本轄區(qū)內(nèi)的民事經(jīng)濟行政訴訟案件的批復》規(guī)定:根據(jù)《鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)工作細則》第二十四條第四項的規(guī)定,當事人一方位于本轄區(qū)內(nèi),是基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟、行政案件應(yīng)當具備的條件之一??梢姡鶎臃煞?wù)工作者不能代理當事人任何一方均不在本轄區(qū)的民事、經(jīng)濟、行政訴訟案件。這是在代理訴訟業(yè)務(wù)時,基層法律服務(wù)工作者與律師的主要區(qū)別。另外,《律師法》第十三條規(guī)定:沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員,不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù);除法律另有規(guī)定外,不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)??梢?,基層法律服務(wù)工作者還不能擔任犯罪嫌疑人、被告人的辯護人。但是,當基層法律服務(wù)工作者符合《刑事訴訟法》第三十二條的規(guī)定時,即基層法律服務(wù)工作者是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友時,就可被委托為刑事訴訟的辯護人,但在偵查階段除外,因為偵查階段只能由律師為辯護人。因此,基層法律服務(wù)工作者代理民事、經(jīng)濟、行政案件的必要條件之一就是是否有一方當事人在其服務(wù)的轄區(qū)內(nèi),否則其就沒有權(quán)利接受當事人的委托,參加案件的訴訟活動。在刑事案件中,根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,基層法律服務(wù)工作者只有是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友時,才可接受委托而成為辯護人,但偵查階段除外。
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1、所謂當事人的近親屬,是指與自然人之間具有特定的親近親屬關(guān)系的人
我國《民事訴訟法》規(guī)定:當事人的近親屬或者工作人員可以被委托為訴訟代理人。然而,我國的不同法律對近親屬范圍的規(guī)定卻不盡一致。一是《民法通則意見》第12條規(guī)定,民法通則中規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女,外孫子女。二是《行政訴訟法》第二十四條規(guī)定的近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。三是《刑事訴訟法》第一百零六條第(六)項規(guī)定,“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。從上面的規(guī)定可以看出,我國三部法律對近親屬的規(guī)定是不盡相同的,刑事訴訟法規(guī)定的最窄,行政訴訟法規(guī)定的最廣。那么,在具體的應(yīng)用中該任何確定近親屬的范圍呢?筆者認為,雖然三部法律調(diào)整的法律關(guān)系性質(zhì)不同,但是作為法律,對同一法律概念的規(guī)定不同時,應(yīng)該按照新法優(yōu)于舊法的原則進行使用。另外,民法通則中的近親屬的范圍是最高人民法院的司法解釋確定的,在其規(guī)定范圍與法律不一致時,應(yīng)當按照法律的規(guī)定來適用。還有《刑事訴訟法》第三十二條規(guī)定,被告人的親友可以被委托為刑事訴訟的辯護人。通常情況下認為,親友包括親屬和朋友,其范圍比近親屬要廣泛的多。而《民事訴訟法》的修改并沒有采用親友的概念,依然采用近親屬的概念。筆者認為,為了進一步擴大可以擔任訴訟代理人與當事人具有親屬關(guān)系的人群,進一步滿足當事人訴訟的實際需要,在適用《民事訴訟法》規(guī)定的當事人的近親屬可以被委托為訴訟代理人這一條款時,有必要采用大近親屬的概念。
2、當事人的工作人員
當事人的工作人員,是指當事人為單位,其工作人員可以被委托為訴訟代理人。由于用人單位的性質(zhì)不同,在判斷當事人的工作人員時,也要采用不同的標準。如企業(yè)法人,其工作人員是指與企業(yè)有勞動關(guān)系的人。事業(yè)單位的工作人員,即包括與事業(yè)單位有事業(yè)關(guān)系的人員,也包括與事業(yè)單位有勞動關(guān)系的人員,因此,在實踐中應(yīng)注意適用不同的標準來加以判斷。
(四)當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民
1、當事人所在社區(qū)、單位推薦的人。社區(qū)是指人民共同生活的一定區(qū)域,以固定的地理區(qū)域范圍內(nèi)的社會成員以居住環(huán)境為主體,行使社會功能、創(chuàng)造社會規(guī)范,與行政村同一等級的行政區(qū)域。從該條規(guī)定可看出,社區(qū)可以為居住在本社區(qū)的當事人推薦訴訟代理人,即可以推薦本社區(qū)的居民或者社區(qū)工作人員擔任訴訟代理人,也可以推薦其他人員擔任訴訟代理人。當事人所在的單位同樣即可以推薦本單位的工作人員,也可推薦本單位以外的公民擔任訴訟代理人。也就是說,當事人所在的社區(qū)、單位除可以推薦本社區(qū)、本單位的人擔任訴訟代理人外,還可以推薦本社區(qū)、本單位以外的公民擔任訴訟代理人。這是應(yīng)該注意的問題。
2、有關(guān)團體推薦的人。社會團體是指依法登記成立的,有章程、有名稱、有一定數(shù)量成員、有經(jīng)費來源、有辦事機構(gòu)、有辦公地點的非營利性組織。如:文藝工作團體、學術(shù)研究團體、社會公益團體等??梢娪嘘P(guān)社會團體可以為特定的當事人推薦訴訟代理人,但其本身不能以團體的名義擔任訴訟代理人。
三、專利代理人擔任訴訟代理人的問題
專利代理人是指通過專利代理人資格考試,獲得了專利代理人的資格證書,持有專利代理人執(zhí)業(yè)證并在專利代理機構(gòu)專職從事專利代理工作的人員。我國《專利法》第十九條規(guī)定,在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的,應(yīng)當委托依法設(shè)立的專利機構(gòu)辦理。為此,國務(wù)院發(fā)布了《專利代理條例》規(guī)定,專利代理機構(gòu)可以根據(jù)需要,指派委托人指定的專利代理人承辦代理業(yè)務(wù)。那么,專利代理人是否可以擔任其他各類案件的訴訟代理人呢?答案是肯定的,但受到嚴格的限制。根據(jù)《民事訴訟法》第五十八條第二款第(三)項的規(guī)定,專利代理人可以由中華全國專利代理人協(xié)會推薦,擔任專利案件的訴訟代理人。這里應(yīng)當注意的問題是,專利代理人參與的僅僅是涉及專利知識的案件,且是以公民身份代理的,而不是以律師身份參與訴訟活動的。
四、外國人擔任訴訟代理人的問題
1、在涉外民事訴訟中,《民事訴訟法意見》第308條規(guī)定:涉外民事案件中的外籍當事人,可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。1995年最高人民法院《關(guān)于計算機軟件著作權(quán)糾紛中外籍當事人應(yīng)否委托中國律師代理訴訟問題的答復》關(guān)于“對外籍當事人委托外籍律師以非律師身份代理訴訟的,人民法院可根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條第二款的規(guī)定予以審查。”
2、當外國人、無國籍人是當事人的近親屬或者工作人員時,是否可以接受委托擔任訴訟代理人呢?筆者認為應(yīng)該是可以的。因為,根據(jù)《民事訴訟法》第五十八條第二款的規(guī)定,當事人的近親屬或者工作人員可以被委托為訴訟代理人,這里并沒有強調(diào)必須是中國公民。也就是說,無論是哪國人只要其是當事人的近親屬或者工作人員,就可以接受委托擔任訴訟代理人。同樣地道理,我國的有關(guān)單位聘請的外國人或無國籍人也可以受用人單位的委托擔任訴訟代理人。
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