一、方法專利侵權(quán)證據(jù)的收集方式
?。ㄒ唬＠麢?quán)人自己取證
在產(chǎn)品的專利侵權(quán)糾紛中，專利權(quán)人通過購買正在銷售中的涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品，作為自己的訴訟證據(jù)，這是最常見和最實用的取證方法，能夠有效證明糾紛另一方的產(chǎn)品是否落入專利的保護范圍中。但在方法專利侵權(quán)糾紛的取證中，專利權(quán)人自行取得被告的方法落入專利保護范圍的證據(jù)的可能性是微乎其微的。對于產(chǎn)品專利，專利權(quán)人通過購買、在行政執(zhí)法部門的配合下取得等方式可以取得侵權(quán)產(chǎn)品的物證；但由于方法專利涉及的是一系列操作步驟，是一系列有機組合起來的動作，不是某一個或幾個“物證”所能證明和重現(xiàn)。因此最直接的證據(jù)是在涉嫌侵權(quán)者的操作現(xiàn)場，記錄并固定整個操作過程。但是，現(xiàn)實中沒有任何一個生產(chǎn)廠家會放任其他人來觀察、記錄自己的生產(chǎn)、操作過程和知悉自己的生產(chǎn)細節(jié)，所以上述方式只是一種理論上的方法，沒有操作的可行性。
?。ǘ┕C機關(guān)的“保全證據(jù)”公證
《中華人民共和國公證法》第十一條列舉了“保全證據(jù)”這項公證機構(gòu)的公證事項，因此專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴之前，請求公證機構(gòu)進行涉嫌侵權(quán)的方法的保全證據(jù)公證。公證的證據(jù)具有較強的證明力。公證機構(gòu)根據(jù)當事人及其律師的請求和保全對象的特點，可以采取購買或者索取實物、現(xiàn)場進行拍照錄像、詢問證人等方法進行保全證據(jù)公證。但是本方法同樣僅適用于產(chǎn)品專利侵權(quán)取證，不適用于方法專利的侵權(quán)取證。“在公證保全證據(jù)活動中，雖然有公證機構(gòu)介入并證明申請人的保全證據(jù)行為，這種行為在本質(zhì)上仍然屬于私力救濟手段。”“不得未經(jīng)利害關(guān)系人的許可，進入其私人空間實施保全證據(jù)的行為。”公證機關(guān)保全證據(jù)公證的實質(zhì)仍然是當事人取證，只是由公證機關(guān)記錄下來當事人的整個取證過程，對當事人所取得的證據(jù)的合法性、真實性予以證明。由于公證機關(guān)進行保全證據(jù)公證的性質(zhì)所在，公證機關(guān)在申請人提出保全證據(jù)公證申請時，一般會要求申請人能夠獲得被申請保全對象的實際控制者的同意。如前所述，這種“同意”是不可能獲取的，因此公證機關(guān)的保全證據(jù)公證實際上在方法專利侵權(quán)訴訟的取證中實現(xiàn)不了。公證保全證據(jù)的方式同樣僅適用于產(chǎn)品專利，而不適用于方法專利的取證。
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《民事訴訟法》第六十四條第二款規(guī)定：“當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應當調(diào)查收集。”上述規(guī)定為法院主動取證提供了法律依據(jù)。這種取證方式存在的缺陷是：
1、破壞了人民法院在訴訟中的中立地位。由于專利侵權(quán)訴訟是民事訴訟，人民法院的工作人員來到被告人的工作現(xiàn)場取證，客觀上形成人民法院為專利權(quán)人取證的的局面，容易使被告對法院產(chǎn)生誤會，破壞了人民法院在民事訴訟中的中立地位。
2、法官技術(shù)方面的不足導致取得的證據(jù)往往存在缺陷。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十一條第三款規(guī)定，“人民法院依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)應當在庭審時出示，聽取當事人意見，并可就調(diào)查收集該證據(jù)的情況予以說明”。該款的規(guī)定貫徹了質(zhì)證原則，表明了法院依照其職權(quán)調(diào)查收集到的證據(jù)與當事人自己的舉證并無不同，仍然要受到證據(jù)規(guī)則的制約。不會因為是法院調(diào)查收集或保全取得的證據(jù)，其證明效力就一定高于當事人的舉證，就一定要作為認定案件事實的證據(jù)。這里面的道理是：證人的陳述不會因為你是法官而絕對不出現(xiàn)錯誤，證據(jù)也不會因為你是法官就必然保持原始或者真實的狀態(tài)。“法官受到自身的學識、經(jīng)歷、素質(zhì)、素養(yǎng)或情緒等主觀因素的影響，并不一定能必然完整地收集到相關(guān)證據(jù)，也不一定能必然地依據(jù)這些收集來的證據(jù)還原事實的真相。因此，法院應當盡量謹慎地使用自行調(diào)查收集證據(jù)或主動進行證據(jù)保全的職權(quán)，避免以法院的意志影響當事人，避免法庭成為當事人矛盾的焦點，避免法庭取得的證據(jù)仍不能保證其證明效力的尷尬局面，從而影響法院的嚴肅性和公正性。”方法專利侵權(quán)糾紛案件涉及到較強的專業(yè)技術(shù)問題，單純依靠審判人員的力量往往難以達到證據(jù)保全的要求，對于方法發(fā)明專利這種具有較強專業(yè)性的證據(jù)，由于法官缺乏專業(yè)技術(shù)知識，必然會出現(xiàn)保全的證據(jù)不全面、不完整的情況。
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《民事訴訟法》第七十四條規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請證據(jù)保全，人民法院也可以主動采取保全措施。”
由于方法專利所保護的客體是一系列動作、一系列操作法和一系列步驟，上述特點決定了其對侵權(quán)證據(jù)的獲得，最佳方式是采用證據(jù)保全。證據(jù)保全“是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟參加人的請求或依職權(quán)采取措施對證據(jù)加以固定和保護，并且采取正確的方法將證據(jù)的證明力保存下來的一種制度。”證據(jù)保全是對可能滅失或以后難以取得的證據(jù)及時加以收集、固定和保護的法律制度。證據(jù)保全的目的是確保證據(jù)材料能夠完整地提交給法院，并且在法院的主持下交由各方當事人質(zhì)證，以便法院查明案件事實。“證據(jù)材料的保全實際上就是要保護證據(jù)在訴訟活動中的價值。這有三層含義：第一，保護證據(jù)的特定價值，即防止證據(jù)材料遺失或被替換；第二，保護證據(jù)的證明價值，即防止證據(jù)材料變質(zhì)或被損壞；第三，保護證據(jù)的法律價值，即防止證據(jù)材料因保管手續(xù)不健全而失去法律效力。”目前，法院在應申請人的請求采取證據(jù)保全措施時，一般要求申請人、被申請人同時到場。由于申請人對其申請保全的證據(jù)比較清楚，由申請人到場指認被申請保全的證據(jù)有助于法院完全針對申請人的申請進行證據(jù)保全?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十四條第二款規(guī)定：“人民法院進行證據(jù)保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。”根據(jù)這一規(guī)定，人民法院往往根據(jù)案件的具體情況，要求各方當事人到證據(jù)保全現(xiàn)場，協(xié)助法院采取證據(jù)保全措施，從而避免申請人對被保全對象與申請保全對象的一致性提出異議。
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