來源：中國法院網(wǎng)
作者：章燕燕
案情
某村村民張某在其承包經(jīng)營的土地范圍內(nèi)種植桔樹，另一村民劉某認為，張某種植桔樹的地塊是自己承包土地的范圍，侵犯了其土地承包經(jīng)營權(quán)。雙方因協(xié)商未果，欲提起訴訟。
分歧
第一種觀點認為，根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第16條規(guī)定，土地所有權(quán)和使用權(quán)的爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由人民政府處理，本案的土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛不能提起民事訴訟，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向縣政府申請?zhí)幚怼?/span>
第二種觀點認為，本案中的承包土地范圍爭議不屬于土地使用權(quán)爭議，根據(jù)《中華人民共和國農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》第4條的規(guī)定，當(dāng)事人可以提起民事訴訟。
管析
筆者同意第二種觀點，理由如下：
土地承包經(jīng)營權(quán)，指公民、集體對集體所有或國家所有由全民所有制或集體所有制單位使用的國有土地的承包經(jīng)營權(quán)，權(quán)利內(nèi)容由合同約定。土地使用權(quán)，是指國家機關(guān)、企事業(yè)單位和農(nóng)民集體等凡具備法定條件者，依照法定程序或依約定對國有土地或農(nóng)民集體土地所享有的占有、利用、收益和有限處分的權(quán)利。
從以上概念可以看出，土地承包經(jīng)營權(quán)與土地使用權(quán)是兩個不同的概念，土地使用權(quán)是從土地所有權(quán)中分離出來的一種獨立的權(quán)利，其權(quán)能是所有權(quán)的一部分，而土地承包經(jīng)營權(quán)與《土地管理法》中規(guī)定的所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營管理并非并列的一項權(quán)利，屬于所有權(quán)的一項權(quán)能。
根據(jù)《土地管理法》第11條的規(guī)定，農(nóng)村集體土地所有權(quán)、農(nóng)村集體土地建設(shè)用地使用權(quán)等4現(xiàn)權(quán)利，需要經(jīng)過相關(guān)政府部門等級造冊，核發(fā)證書予以確認，屬于物權(quán)，而該條文中并沒有列舉土地承包經(jīng)營權(quán)，說明立法的本意也未將土地承包經(jīng)營權(quán)列入土地使用權(quán)中。
實踐中，土地承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立和變更均是通過簽訂承包合同完成的，登記只是土地承包經(jīng)營權(quán)設(shè)立、轉(zhuǎn)讓的對抗要件，非生效要件，是一種民事行為，應(yīng)當(dāng)適用《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》第4條的規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇直接提起訴訟。
綜上所述，本案中爭議的焦點是農(nóng)村土地承包范圍的爭議，是土地承包經(jīng)營權(quán)的確認、侵權(quán)糾紛，并非土地使用權(quán)糾紛，故當(dāng)事人可以選擇直接提起民事起訴。
（作者單位：江西省廣昌縣人民法院）
